Tutela por derecho de petición sin respuesta

01La tutela por derecho de petición

El derecho de petición es fundamental: toda persona puede presentar peticiones respetuosas a las autoridades y obtener pronta resolución (artículo 23 de la Constitución). Salvo norma especial, la petición se resuelve en 15 días; si pide documentos o información, en 10, y si es una consulta, en 30 (artículo 14 de la Ley 1755 de 2015).

La Corte Constitucional considera que la tutela es el mecanismo idóneo para protegerlo, porque no hay otra vía judicial para ello, y que la respuesta tiene que ser de fondo, clara, precisa y congruente con lo pedido, aunque no tiene que conceder lo que se pide (Sentencia T-230 de 2020).

02Qué es la acción de tutela

Es la acción con la que cualquier persona pide a un juez la protección inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales cuando una autoridad pública, o un particular en los casos que fija la ley, los vulnera o los amenaza con lo que hace o con lo que deja de hacer (artículo 86 de la Constitución).

Se puede presentar en todo momento y lugar, por sí misma o por quien actúe en su nombre, y todos los días y horas son hábiles para hacerlo (artículo 1 del Decreto 2591 de 1991). El juez no da la razón en abstracto: si concede la tutela, ordena a quien vulnera el derecho que haga algo o que deje de hacerlo.

03Cuándo procede y cuándo no

Procede contra autoridades públicas y, entre los particulares, contra quienes prestan servicios públicos como la salud o la educación, contra una organización privada frente a la que usted está en situación de subordinación o indefensión, y en otros casos que fija la ley, como el hábeas data (artículo 42 del Decreto 2591).

El juez revisa además dos requisitos:

• Subsidiariedad: no procede si tiene otro medio de defensa judicial eficaz, salvo que la use como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable (artículo 86 de la Constitución y artículos 6 y 8 del Decreto 2591). Si la usa así, tiene que presentar la otra acción en un máximo de cuatro meses desde el fallo.
• Inmediatez: la ley no fija un plazo, pero la Corte Constitucional exige presentarla en un plazo razonable desde la vulneración, que el juez pondera en cada caso (Sentencia SU-961 de 1999).

Tampoco procede cuando cabe el hábeas corpus, para proteger derechos colectivos (salvo para impedir un perjuicio irremediable), cuando el daño ya está consumado y no continúa, o contra actos de carácter general, impersonal y abstracto (artículo 6 del Decreto 2591).

04Qué debe contener el escrito

El artículo 14 del Decreto 2591 pide expresar, con la mayor claridad posible:

• la acción o la omisión que la motiva;
• el derecho que considera violado o amenazado;
• el nombre de la autoridad o de quien causa la amenaza o el agravio;
• las demás circunstancias relevantes para decidir;
• su nombre y su lugar de residencia.

No hace falta citar la norma constitucional, ni autenticar nada, ni actuar con abogado. Además, tiene que manifestar bajo juramento que no ha presentado otra tutela por los mismos hechos y derechos (artículo 37). En caso de urgencia, o si no sabe escribir o es menor de edad, puede presentarla de palabra (artículo 14). Si el juez no puede saber qué la motiva, le pedirá que la corrija en tres días (artículo 17).

05Ante qué juez se presenta

Ante los jueces del lugar donde ocurre la violación o la amenaza, o donde se producen sus efectos (artículo 37 del Decreto 2591 y Decreto 333 de 2021). Las reglas de reparto son, entre otras:

• contra una entidad pública del orden departamental, distrital o municipal, o contra un particular (una EPS privada, una empresa, un empleador): jueces municipales;
• contra una entidad pública del orden nacional: jueces del circuito;
• contra un juez o un tribunal: su superior funcional.

No tiene que acertar: puede presentarla ante cualquier juzgado, que está obligado a enviarla al que corresponda, y también puede pedir ayuda a la Defensoría del Pueblo o a la personería municipal (Decreto 333 de 2021).

06Qué pasa después de radicarla

• Medida provisional: desde que la presenta, si lo considera necesario y urgente, el juez puede suspender el acto que le perjudica u ordenar lo que considere procedente para proteger el derecho mientras decide (artículo 7 del Decreto 2591).
• Informe: el juez puede pedir un informe a la entidad o empresa. Si no lo rinde en el plazo, se tienen por ciertos los hechos (artículos 19 y 20).
• Fallo: en ningún caso pueden pasar más de diez días entre la solicitud y su resolución (artículo 86 de la Constitución). Según la Corte Constitucional, son días hábiles y cuentan desde que la tutela llega al despacho (Sentencia T-346 de 2012).
• Cumplimiento: si concede la tutela, el fallo fija un plazo para cumplir que nunca puede pasar de 48 horas (artículo 29).
• Impugnación: el fallo se puede impugnar dentro de los tres días siguientes a su notificación, y mientras tanto se cumple. El juez de segunda instancia decide en 20 días (artículos 31 y 32). Después, el expediente va a la Corte Constitucional para su eventual revisión.

07Si no cumplen el fallo: el desacato

Si quien debe cumplir no lo hace en 48 horas, el juez se dirige a su superior para que lo haga cumplir y puede sancionar por desacato al responsable y al superior hasta que cumplan (artículo 27 del Decreto 2591).

Quien incumple una orden de tutela incurre en desacato, sancionable con arresto de hasta seis meses y multa de hasta 20 salarios mínimos mensuales, sin perjuicio de las sanciones penales (artículo 52). Se lo pide al juez que conoció de la tutela, que mantiene la competencia hasta que el derecho esté restablecido (artículo 27).

08Errores que hacen perder una tutela

• Presentar varias por lo mismo: si la misma tutela se presenta ante varios jueces sin motivo justificado, se rechazan o se niegan todas (artículo 38).
• Dejar pasar mucho tiempo: no hay un plazo fijo, pero el juez puede considerar que no se presentó en un plazo razonable.
• Usarla cuando hay otra vía sin explicar el perjuicio irremediable.
• Pedir algo distinto de proteger el derecho: el fallo ordena hacer o dejar de hacer algo concreto. Diga con claridad qué debe hacer la entidad o empresa.
• No adjuntar pruebas: la orden médica, la petición con el sello de recibido, la respuesta negativa. Son lo que el juez mira primero.

09Plazos de la acción de tutela

Los días de la ley se cuentan de forma distinta según el plazo: si se le acaba uno, consulte con un abogado.