La depositaria no recupera activos tras un fraude

¿Tienes razón?

La responsabilidad de la depositaria se evalúa según lo que el reglamento del fondo y la normativa de mercado le imponen: custodia, registro y vigilancia de operaciones. Tienes motivos para reclamar si puedes probar que la depositaria ignoró señales de fraude, no aplicó controles básicos de prevención o no informó oportunamente a la gestora y a los partícipes. Si, por el contrario, el fraude se cometió por un tercero que burló controles razonables y la depositaria siguió procedimientos aceptados, su responsabilidad será más difícil de demostrar.

Revisa el reglamento del fondo y la documentación de supervisión: ¿la depositaria debía validar contrapartes, verificar instrucciones y conservar pruebas? ¿Hay actas o informes donde se relacione el incidente? Si la depositaria no produjo informes o no documentó medidas, tienes elementos sólidos. También importa si hubo falta de segregación de activos, si los registros contables están incompletos, o si hubo conflictos de interés que impidieron actuar.

El punto clave es la diligencia: la medida en que la depositaria aplicó controles y dejó constancia. Una depositaria con procesos documentados que reporte la acción o la imposibilidad de recuperar activos puede defenderse; sin esos procesos tu reclamación gana peso.

Cómo se soluciona

1. Solicita y conserva el informe del incidente. Pide a la gestora y a la depositaria todos los documentos relativos al fraude: informes internos, externoss, comunicaciones con autoridades, y copia de la reclamación presentada ante las autoridades competentes. Exige acuse de recibo.

1. Identifica la cadena de custodia y las operaciones que permitieron el fraude. Anota fechas, instrucciones, contrapartes y quién autorizó cada movimiento. Esta reconstrucción documentada es vital para asignar responsabilidades.

1. Presenta reclamación formal ante la depositaria y la gestora. Documenta la reclamación y solicita medidas de reparación y explicaciones. Conserva todo el intercambio por escrito.

1. Denuncia ante la autoridad competente y considera apoyo del Ministerio Público si el caso tiene indicios de delito. La denuncia penal o la presentación de una queja ante el regulador financiero permite activar investigaciones oficiales.

1. Contrata peritos e inicia la vía civil o mercantil si la reparación no llega. Un abogado con experiencia en fondos te ayudará a elegir la estrategia: demanda por incumplimiento de obligaciones contractuales, responsabilización por negligencia o ejercicio de acciones derivadas en representación de partícipes si el reglamento lo permite.

Actúa separando lo que puedes hacer sin abogado (reunir documentos, solicitar informes, presentar queja) de lo que exige representación profesional (denuncia penal, demanda civil colectiva, acciones derivadas del fondo).

Qué puede pasar

1. Recuperación parcial y acuerdo. Con pruebas y presión administrativa, la depositaria o la gestora pueden negociar una compensación o medidas que reduzcan la pérdida. A veces se llega a un arreglo extrajudicial que incluye pagos o mejoras de control.

1. Investigación regulatoria y sanciones administrativas. Si las autoridades consideran que hubo incumplimiento, pueden imponer sanciones a la depositaria o a la gestora y ordenar medidas correctivas. Esto no garantiza que recuperes tu dinero, pero puede mejorar la posición para reclamar responsabilidad civil.

1. Juicio civil y responsabilidad patrimonial. Si se reclama por vía civil, el litigio puede terminar con una condena por daños y perjuicios contra la depositaria o la gestora. Si la parte condenada es insolvente, la ejecución puede ser difícil. En algunos supuestos, los partícipes podrían explorar acciones colectivas o la acción social/derivada si el instrumento legal del fondo lo permite.

Y si ganas, ¿cobras? La sentencia a favor es necesaria pero no suficiente: depende de la capacidad patrimonial de los obligados y de la estructura legal del fondo. Por eso, en muchos casos, la negociación con respaldo probatorio y la acción regulatoria son complementos prácticos.

Errores que arruinan el caso

• No pedir y conservar los informes de la depositaria y de la gestora: sin esos documentos es difícil reconstruir la cadena del fraude.

• No denunciar a las autoridades: la investigación penal o administrativa genera pruebas que después son útiles en lo civil.

• Permitir que los documentos sean alterados: no aceptes borrar historiales; exige copias y acuses.

• Firmar acuerdos de confidencialidad que impidan seguir reclamando: revisar con abogado antes de aceptar cualquier acuerdo.

• No coordinar con otros partícipes si el daño es colectivo: actuar aislado puede debilitar la posición frente a la depositaria.