Cláusulas abusivas en contratos comerciales: cómo actuar

¿Tienes razón?

Determinar si una cláusula es abusiva exige analizar cuatro elementos: quiénes son las partes y su posición relativa, la naturaleza de la cláusula (si limita derechos fundamentales o impone sanciones desproporcionadas), si hubo negociación o si fue una cláusula predispuesta, y si la cláusula contraviene la normativa de defensa del consumidor o normas específicas del sector. En contratos entre empresas no consumidoras, la posibilidad de declarar abusiva una cláusula es más limitada que en contratos con consumidores, pero sigue existiendo control frente a condiciones que vengan de prácticas comerciales desleales o que contravengan normas imperativas.

Cuando la cláusula se impone mediante un formulario o condiciones generales de contratación sin negociación, su examen es más estricto. El criterio del juez será si la cláusula crea un desequilibrio significativo entre las partes.

Para valorar con precisión hace falta el contrato completo, comunicaciones que lo acompañaron y contexto comercial: una cláusula que parece dura puede ser razonable si existe contraprestación y negociación efectiva.

Cómo se soluciona

1) Conserva documentación y comunicaciones. Guarda el contrato completo, anexos, correos, proposiciones comerciales y pruebas de negociación. Exporta chats o mensajes y conserva ofertas previas.

2) Identifica cláusulas problemáticas. Señala cláusulas sobre precio, penalizaciones, limitaciones de responsabilidad, prórrogas automáticas, condiciones de rescisión y cesión de derechos que te resulten desequilibradas.

3) Intenta la negociación amistosa. Muchas cláusulas se modifican con una sola carta bien motivada que propone texto alternativo. Adjunta argumentos legales y comerciales; para la otra parte a menudo es más barato negociar que litigar.

4) Reclamación previa y negociación asistida. Si la negociación directa falla, dirige una reclamación por escrito con exposición de motivos y propuesta de solución. Conserva acuse de recibo y certificación de contenido si necesitas usarlo después.

5) Vía administrativa o judicial. Dependiendo del sector, puede existir un mecanismo de reclamación administrativa o arbitraje. En última instancia, podrás acudir a la vía judicial para que se declare la nulidad de la cláusula o se interprete su alcance.

6) Asegura la ejecución práctica. Si se obtiene una resolución a favor, valora la solvencia de la contra parte y las vías de ejecución. En contratos comerciales entre empresas, la impugnación judicial puede terminar con la nulidad total o la sustitución de la cláusula nula por la norma supletoria aplicable.

Qué puedes hacer solo: revisar y marcar cláusulas e intentar la negociación con argumentos comerciales. Cuándo necesitas abogado: cuando la cláusula implica consecuencias económicas importantes, cuando la otra parte niega la negociación o cuando quieres preparar una demanda o recurso administrativo.

Qué puede pasar

1) Se arregla con una carta. Con frecuencia un cambio en la redacción o la inclusión de un periodo transitorio cierra el conflicto. Esto suele ahorrar tiempo y costes, y preservar la relación comercial.

2) Acuerdo o mediación. Si negocias con apoyo profesional, puedes lograr una modificación contractual o una compensación que haga aceptable la relación. Un acuerdo puede incluir cláusulas de revisión que impidan problemas futuros.

3) Procedimiento judicial o administrativo. Si se impugna la cláusula, el tribunal o la autoridad revisará su validez. La nulidad de una cláusula puede conllevar que se aplique la norma supletoria o que se declare la nulidad parcial del contrato. Si pierdes en juicio, puedes ser condenado a pagar las costas. Y si ganas, la ejecución depende de la capacidad de la parte contraria para cumplir.

Y si ganas, ¿cobras? Una sentencia favorable que declare la nulidad o condene a pago es eficaz en la medida en que haya bienes o respaldo patrimonial contra los que ejecutar. Por eso, incluso con un fallo favorable, asegúrate de explorar garantías o mecanismos de pago anticipados.

Errores que arruinan el caso

• Destruir o no conservar comunicaciones y versiones previas del contrato. La prueba de la ausencia de negociación puede perderse.
• Firmar prórrogas tacitas sin revisar el texto completo: la prórroga puede incorporar condiciones que antes no aceptabas.
• Esperar a que venza la relación comercial: llegar tarde a reclamar reduce la influencia negociadora.
• No proponer alternativas razonables: exigir la nulidad total sin oferta de solución puede encallar la negociación.
• No verificar si existen normas sectoriales que regulen la cláusula: algunas materias tienen reglas imperativas que obligan a criterios distintos.