La administración reclama la fianza por supuesto incumplimiento

¿Tienes razón?

La administración puede ejecutar la fianza cuando existe incumplimiento tarifado en el pliego o el contrato y cuando se han seguido los trámites de motivación y notificación. Lo que determina si tu posición es sólida son tres cuestiones: 1) si la actuación que se alega como incumplimiento está efectivamente descrita en el pliego como causa de ejecución de la garantía; 2) si la administración ha acreditado el incumplimiento con documentos y valoraciones técnicas; y 3) si te han dado opción de alegar y presentar prueba antes de ejecutar la fianza.

Si la administración ejecuta la fianza sin notificarte con detalle o sin oportunidad de defensa, existe un vicio procesal relevante. Asimismo, analiza si la cuantía que reclaman corresponde a un cálculo razonable y proporcional al perjuicio real. En ocasiones la administración liquida montos incluidos en la fianza que no guardan relación con el daño, lo que abre camino a reclamar la devolución.

También valora si hubo causas externas que justifican el incumplimiento (órdenes de paralización, modificaciones del proyecto, incumplimiento por parte de subcontratistas). Si puedes demostrar que el incumplimiento no es imputable a tu empresa, la retención puede ser improcedente.

Cómo se soluciona

1. Solicita la motivación y el desglose. Pide por escrito la resolución que ordena la ejecución de la fianza y el cálculo detallado de las cuantías imputadas.
2. Reúne documentación de defensa. Junta partes de obra, certificados, comunicaciones, órdenes que muestren cumplimiento o causas no imputables.
3. Contesta formalmente. Presenta tus alegaciones por escrito en el procedimiento administrativo y solicita la suspensión de la ejecución de la fianza si puedes argumentar perjuicio grave e irreparable.
4. Encarga peritajes si procede. Un informe técnico o contable que rebata la valoración administrativa es clave en la impugnación judicial.
5. Negocia una solución. Si la administración ejecutó la fianza parcialmente, en ocasiones se llega a un acuerdo de devolución parcial a cambio de renuncia a otras pretensiones; pide siempre constancia escrita y negociación con presupuestos claros.
6. Prepara recurso judicial. Si no se reconduce la situación, impugna la ejecución de la garantía mediante la vía contencioso-administrativa. Conserva toda la documentación probatoria y copia de las reclamaciones administrativas anteriores.

Qué puedes hacer solo y qué necesita profesional: puedes pedir el detalle de la ejecución y presentar alegaciones administrativas. Para impugnar la ejecución, sobre todo cuando hay cálculos complejos o informes técnicos de por medio, necesitas abogado y, normalmente, perito.

Qué puede pasar

1) Devolución total o parcial de la fianza: si demuestras que la ejecución fue improcedente o el cálculo erróneo, la administración puede devolver la cantidad retenida o corregir la posición. Esto es lo mejor para recuperar liquidez.

2) Acuerdo negociado: puedes pactar una devolución parcial o un calendario de devolución a cambio de renuncias limitadas o garantías alternativas. Un acuerdo bien redactado evita largos pleitos.

3) Ejecutada definitivamente y litigio: si la administración ya hizo efectiva la fianza y no hay acuerdo, tendrás que reclamar judicialmente. Si pierdes, la ejecución se mantiene; si ganas, se ordenará la devolución mediante ejecución de sentencia, lo que puede tardar.

Y si ganas, ¿cobras? Una sentencia favorable ordenará la devolución de la fianza, pero la ejecución práctica puede demorarse y dependerá de recursos y trámites administrativos. La sentencia es el título que habilita la reclamación de la cantidad.

Errores que arruinan el caso

• No pedir el desglose del cálculo antes de decidir acciones. Sin el desglose es difícil rebatir partidas concretas.
• No presentar alegaciones en el procedimiento administrativo o hacerlo tarde y sin pruebas.
• Dejar pasar la negociación por intentar ahorrar en asesoramiento técnico: a veces un peritaje inicial barato evita perder la fianza.
• Aceptar la devolución parcial sin asegurarte por escrito de que se renuncia sólo a las cantidades concretas y no a futuras acciones.
• No considerar medidas cautelares cuando la ejecución de la fianza produce un perjuicio difícilmente reversible.