Cláusulas abusivas en contratos comerciales: cómo actuar

¿Tienes razón?

La existencia de una cláusula abusiva se determina por su contenido, el contexto de la negociación y la posición de las partes. Cuatro factores clave deciden si tienes una base sólida: si la cláusula impone obligaciones unilaterales o sanciones desproporcionadas, si limita derechos esenciales sin justificación razonable, si fue impuesta sin posibilidad real de negociación y si contraviene normas de orden público o protección al consumidor aplicables al tipo de contrato. En relaciones comerciales entre empresas, la ley protege menos que en contratos con consumidores, pero siguen existiendo reglas sobre buena fe contractual y protección frente a cláusulas que constituyan fraude o abuso. Si la cláusula te causa un daño económico significativo o te impide ejercer derechos fundamentales contractuales, tienes motivos para actuar.

Cómo se soluciona

1. Reúne el contrato y toda la comunicación. Extrae las cláusulas que te preocupan y guarda correos, propuestas y versiones anteriores. Identifica cómo y cuándo la cláusula fue introducida y si hubo negociación.

1. Analiza el marco legal aplicable. Verifica si la normativa sectorial u otras leyes limitan la validez de la cláusula. Consulta con un abogado para evaluar la proporción entre la obligación impuesta y la contraprestación.

1. Intenta renegociar. Envía una comunicación por escrito proponiendo la modificación o eliminación de la cláusula, explicando el fundamento y proponiendo alternativas razonables. Documenta la negociación.

1. Ofrece soluciones prácticas. Propón cláusulas alternativas como límites a sanciones, condiciones objetivas para ejecución, o mecanismos de solución de controversias. A veces una enmienda firmada es suficiente.

1. Recurre a mediación o arbitraje si existe cláusula compromisoria. Si el contrato contempla un método alternativo de resolución, actívalo. En mediación se busca un acuerdo sin llegar a juicio.

1. Presenta medidas judiciales si procede. Cuando la negociación fracasa y la cláusula te genera un perjuicio importante, hay opciones judiciales: impugnación por vicios en el consentimiento, acción para declarar la nulidad de cláusulas contrarias a la ley, o reclamaciones por incumplimiento contractual. Si eres consumidor, SERNAC puede ser una vía administrativa de protección.

1. Asegura pruebas y mitigación de daños. Mientras tramitas, toma medidas para limitar el daño económico: suspende obligaciones contestables, documenta los costos y consulta a clientes y proveedores sobre impactos.

Qué puedes hacer tú: reunir contrato y comunicaciones y proponer la modificación. Necesitarás abogado para evaluar la estrategia jurídica, redactar demandas o enmiendas, y representar en negociación o tribunales.

Qué puede pasar

1) Se llega a un acuerdo. Frecuentemente, la otra parte acepta matizar la cláusula o pactar compensaciones razonables. Un acuerdo firmado suele ser la solución más rápida y económica.

2) Se modifica el contrato con condiciones. Puede pactarse una enmienda que limite sanciones, establezca métricas objetivas o un mecanismo de reversión si se incumple. Esto preserva la relación comercial con menor riesgo.

3) Litigio y riesgo de sentencia. Si el asunto llega a juicio y obtienes una sentencia favorable contra la cláusula, la efectividad práctica depende de la solvencia de la contraparte y de la posibilidad de ejecutar la sentencia. Si pierdes, podrías enfrentar condena en costas y mantener la cláusula operativa. Los tribunales pueden reducir o anular cláusulas abusivas, pero la decisión oportuna y la calidad de la prueba son determinantes.

Y si ganas, ¿cobras? Una sentencia que anule una cláusula o reconozca daño te da derecho a reparación, pero su ejecución depende de activos y garantías de la otra parte.

Errores que arruinan el caso

• No documentar la negociación o aceptar la cláusula por silencio. La falta de prueba de imposición dificulta la impugnación.
• Firmar una renuncia general sin asesoría: puede cerrarte caminos de reclamo.
• No mitigar daños mientras reclamas; dejar que el perjuicio crezca complica el remedio.
• Ignorar cláusulas de elección de foro o arbitraje y presentar la demanda equivocada.