La administración reclama la fianza por supuesto incumplimiento

¿Tienes razón?

Cuando la administración reclama la fianza por supuesto incumplimiento, su defensa se apoya en tres cuestiones básicas:

• La existencia de notificación previa y del procedimiento previsto en el contrato. Antes de ejecutar una fianza, la administración debe cumplir los trámites contractuales que permitan al contratista presentar descargos y subsanar, salvo que exista causa grave y probada que justifique la ejecución inmediata. Verifique si hubo notificaciones, actas de incumplimiento y comunicados formales.

• La causalidad del incumplimiento. Determine si el supuesto incumplimiento fue imputable a su empresa, si obedeció a causas externas, a actos de la administración o a circunstancias técnicas. Documente órdenes de cambio, solicitudes de aclaración y cualquier evidencia de que la ejecución fue precipitada o incorrecta.

• La proporcionalidad y motivación de la ejecución. La administración debe justificar la cuantía y la necesidad de ejecutar la garantía. Si la ejecución no está debidamente motivada o excede lo razonable, puede impugnarse. Revise la liquidación y demande explicación detallada.

Reúna de inmediato contratos, actas de entrega, comunicaciones, partes técnicos, órdenes de cambio y cualquier prueba que demuestre cumplimiento parcial o las causas de la demora. La rapidez en la recopilación de prueba aumenta las posibilidades de detener la ejecución.

Cómo se soluciona

1. Solicite copia del expediente de ejecución. Pida que le entreguen todo: actas, informes técnicos, notificaciones y la resolución que dispone la ejecución de la fianza. Sin ese expediente no sabrá en qué se basan.

1. Presente descargos formales y exija la suspensión de la ejecución. Documente cronologías, evidencias de cumplimiento y causas ajenas que justifican la imposibilidad de cumplir. Solicite, de forma motivada, la suspensión de la ejecución mientras se resuelven sus alegatos.

1. Pida una pericia o auditoría técnica. Si la ejecución se apoya en un informe técnico cuestionable, proponga un peritaje independiente para dirimir la existencia y magnitud del incumplimiento.

1. Negocie alternativas a la ejecución. Proponga medidas como plan de corrección, incremento de garantías o caución adicional por tramos si la administración lo acepta. A veces se evita la pérdida total mediante acuerdo.

1. Impugne la ejecución mediante recursos administrativos y vía contenciosa. Si la administración ejecuta la fianza sin fundamento o vulnerando procedimientos, presente los recursos internos y, si no prosperan, lleve el caso a la jurisdicción contencioso administrativa para pedir la nulidad de la ejecución y la devolución de lo retenido.

Qué puede hacer sin abogado: presentar descargos iniciales, pedir la documentación del expediente y proponer soluciones alternativas. Necesita abogado cuando la ejecución es inminente, cuando la cantidad reclamada afecta la viabilidad de la empresa o cuando hay necesidad de litigar para recuperar lo ejecutado.

Qué puede pasar

1. Suspensión o devolución parcial. Si sus descargos prueban que la ejecución fue prematura o infundada, la administración puede suspenderla o devolver parte de la fianza mientras se aclara la situación.

1. Acuerdo para corregir la falla. Con frecuencia se negocian soluciones: plan de trabajo, sustitución de la garantía o pago fraccionado, evitando la pérdida total de la fianza.

1. Ejecución y pérdida de la fianza, seguida de litigio para recuperar lo retenido. Si la administración ejecuta y usted no logra revertir la actuación, la fianza puede consumirse. Luego puede litigarse su devolución, pero la recuperación dependerá de la resolución judicial y de la solvencia administrativa para restituir montos.

Y si gana, ¿cobra? Una sentencia que ordene la devolución de la fianza es efectiva en la medida en que la administración pueda cumplirla. En casos de insolvencia o retraso burocrático, la ejecución de la sentencia puede requerir pasos adicionales y tiempo.

Errores que arruinan el caso

• No pedir copia del expediente de ejecución de inmediato. Sin expediente, su defensa carece de base.

• Aceptar la ejecución o firmar la pérdida de la fianza sin presentar descargos motivados. Firmar renuncias o acuerdos vagos puede impedir la recuperación posterior.

• No documentar órdenes, cambios o comunicaciones que justifiquen demoras. La ausencia de prueba técnica debilita la impugnación.

• No proponer alternativas antes de que la administración ejecute la garantía. Ofrecer medidas de corrección o garantías adicionales puede evitar la pérdida total.

• Retrasar la impugnación judicial cuando la administración ya ejecutó. La demora reduce la posibilidad práctica de recuperar fondos.