Necesitamos fusionar dos empresas y tenemos dudas legales

¿Tienes razón?

La idea de fusionar dos empresas suele estar bien fundada si existe sinergia económica, simplificación de estructuras o ahorro de costes. Tres factores determinan si la fusión es la solución adecuada y si puede ejecutarse sin sorpresas:

1) Situación patrimonial y pasivos: una fusión transmite activos y pasivos. Las deudas, obligaciones fiscales, laborales y contractuales de cada sociedad se integran en la nueva realidad societaria. Si una de las sociedades tiene pasivos ocultos o riesgos pendientes (litigios, sanciones, deudas fiscales), la otra parte se expone a ellos. Por eso la due diligence previa es imprescindible.

2) Aprobaciones y estructura societaria: la fusión requiere acuerdos de los órganos sociales y, según la forma, la aprobación de las juntas generales. Además, hay que redactar un proyecto de fusión con memoria, informe de administración y, en su caso, informe de expertos independientes que acrediten el criterio de cambio de canje de acciones o participaciones. Si existen accionistas minoritarios o pactos de socios, hay que respetar sus derechos y reglas de valoración.

3) Aspectos fiscales y laborales: la fusión tiene consecuencias fiscales y laborales (sucesión laboral y mantenimiento de ciertos derechos de los trabajadores). Evaluar las ventajas fiscales y las obligaciones laborales es clave para diseñar la operación más adecuada: fusión por absorción, creación de nueva sociedad, o transmisión de ramas de actividad.

Si la due diligence revela pasivos relevantes, la fusión puede seguir adelante si se pactan garantías, compensaciones o una estructura que aísle riesgos; si no se detecta problema, la operación suele tener sentido económico.

Cómo se soluciona

1) Encarga due diligence integral. Tú: acuerda con la otra parte la documentación necesaria y obtén acceso a contratos, libros contables, declaraciones fiscales, auditorías, expedientes laborales y listados de clientes y proveedores. Guarda copias y organiza la información.

2) Negocia estructura y garantías. Decide la fórmula (absorción, fusión por creación de nueva sociedad, fusión transfronteriza si aplica) y pacta cláusulas de compensación por pasivos ocultos, garantías sobre cuentas y mecanismos de ajuste posterior (earn-out, cláusulas de indemnización, retenciones en precio).

3) Redacta el proyecto de fusión. Incluye memoria explicativa, informe de administración y, si procede, informe de experto independiente sobre el canje de acciones o participaciones. Este proyecto se somete a aprobación de los órganos sociales.

4) Junta y aprobación. Convoca las juntas necesarias para aprobar la operación y cumple los requisitos estatutarios. Comunica a trabajadores cuando proceda y tramita los registros correspondientes.

5) Inscripción y efectos. Una vez aprobada, se formaliza la escritura pública de fusión y se inscribe en el Registro Mercantil; la inscripción produce efectos frente a terceros. Planifica también la integración operativa y contable post-fusión.

Qué puedes hacer hoy: reunir y sistematizar la documentación clave y pedir la due diligence; no firmes acuerdos de integración sin garantías claras.

Qué hará el abogado: redactar el proyecto, negociar garantías, coordinar la aprobación social y preparar la escritura y la inscripción.

Qué puede pasar

1) Se arregla con una carta o acuerdo previo: las partes negocian garantías y ajustes y la fusión se realiza con condiciones pactadas. Suele ser la vía más eficiente cuando las dudas surgen por pasivos estimables.

2) Acuerdo o conciliación: se pactan indemnizaciones, retenciones en precio o mecanismos de ajuste para mitigar riesgos detectados en la due diligence. Un acuerdo bien documentado evita litigios posteriores.

3) Juicio o impugnación: los socios minoritarios pueden impugnar la operación si estiman que el canje o la información presentada no fue suficiente. Si procede, un juez puede anular acuerdos o fijar indemnizaciones. Además, si una vez hecha la fusión aparecen pasivos no revelados, pueden iniciarse reclamaciones por responsabilidad contractual o por daños.

Y si ganas, ¿cobras? Incluso con sentencia favorable, la ejecución depende de la solvencia del deudor. Por eso las retenciones, avales y seguros de garantía son medidas prácticas que aseguran el cobro.

Errores que arruinan el caso

• No hacer due diligence o confiar solo en información verbal: descubrir pasivos después resulta caro.
• No pactar mecanismos de ajuste por pasivos ocultos ni retenciones en precio.
• Ignorar implicaciones laborales y no comunicar debidamente a trabajadores, lo que puede generar reclamaciones posteriores.
• No implicar a un abogado y a un asesor fiscal desde el inicio: la fusión exige coordinación legal y fiscal.
• No prever la integración operativa y contable: diferencias en criterios contables pueden crear fricciones y problemas fiscales.