Mediación para incluir cláusulas de ejecución y homologación en acuerdos

¿Tienes razón?

Que un acuerdo de mediación pueda ejecutarse o homologarse judicialmente no depende sólo de que las partes lo pacten; depende de varias cosas concretas. Primero: la claridad y precisión del contenido. Un texto vago sobre “una pensión” o “uso de la vivienda” dificulta la ejecución. Segundo: la voluntad formal de las partes —firma y, si procede, intervención de abogados—; un acta firmada en mediación no es automáticamente título ejecutivo, pero puede servir de base. Tercero: el objeto del acuerdo debe ser susceptible de orden judicial (por ejemplo, pactos sobre guarda y custodia, uso de vivienda, pensiones). Por último: el medio elegido para pedir la homologación (presentación ante el juez o convenio presentado por abogados) y si el juez entiende que protege el interés de los menores. Si estas piezas se cuidan, el acuerdo tiene más opciones de transformarse en un título que permita ejecutar obligaciones.

Si en la mediación pedís expresamente la homologación judicial, el mediador y los abogados pueden dejarlo recogido. No obstante, la decisión última de homologar corresponde al órgano judicial: comprobará que el contenido respeta la ley y los derechos de terceros, especialmente de los hijos. En la práctica, lo que más influye en la posibilidad de ejecución es la exactitud de las obligaciones (qué, cuánto, cuándo, cómo) y las cláusulas que prevean remedios en caso de incumplimiento.

Cómo se soluciona

1. Reúne toda la documentación que respalde las obligaciones que vais a pactar. Trae contratos, nóminas, justificantes de gastos, títulos de propiedad, certificados de empadronamiento, y cualquier comunicación escrita previa. Exporta y guarda conversaciones que contengan acuerdos preliminares; los mensajes pueden valer como contexto, pero no suponen por sí solos un título ejecutivo.

1. En la sesión de mediación, redactad cláusulas concretas y numeradas. Por ejemplo: quién paga qué cantidad, en qué cuenta, con qué concepto; plazos de entrega de documentación; reparto de gastos extraordinarios; régimen de uso de la vivienda con calendario. Evitad frases abiertas como “se intentará” o “se procurará”.

1. Incluid remedios por incumplimiento: obligación de comunicación previa, requerimiento fehaciente para subsanar, interés por mora o penalización proporcional (si procede), y posibilidad de ejecución directa si no se cumple tras el requerimiento. Estas cláusulas habituamente resultan útiles en juicio, pero deben ser proporcionadas y no contrarias a la ley.

1. Pide expresamente la homologación judicial en el acta de mediación. El mediador debe dejar constancia de que las partes solicitan que el convenio sea sometido al examen judicial para su homologación. Si contáis con abogados, que preparen un escrito para presentar en el juzgado junto con el acta o convenio.

1. Conserva el acta y el convenio firmados por todas las partes y, si hay, por los abogados. Si uno de los firmantes es incapaz de consentir, aporta el documento que acredite representación. Lleva también el historial de las sesiones si fuera necesario. Presentad el convenio a través del procedimiento adecuado en el juzgado de primera instancia para su homologación. Si el juez homologa, el acuerdo adquiere mayor fuerza ejecutiva.

1. Actúa por escrito en todos los requerimientos posteriores. Si hay incumplimiento, remite un burofax con acuse de recibo y certificación de contenido exigiendo el cumplimiento y citando la cláusula del convenio; esto crea prueba de que solicitaste el cumplimiento antes de acudir a los tribunales.

Qué puedes hacer tú y qué conviene que haga un profesional

• Tú solo: recopilar documentos, preparar un resumen claro de lo que quieres pactar, proponer redacciones concretas en la mediación y conservar todas las firmas y comunicaciones. También puedes enviar el burofax inicial si hay incumplimiento.
• Con abogado: que revise la redacción para evitar cláusulas inválidas, prepare la petición de homologación y gestione la presentación ante el juzgado; que valore riesgos fiscales y de responsabilidad; que negocie penalidades proporcionadas y que, si hace falta, ejecute judicialmente el acuerdo.

Qué puede pasar

1) Se arregla con una carta o requerimiento: Lo más habitual es que una carta fehaciente o el propio convenio alcanzado haga que la otra parte cumpla. Si el incumplimiento es leve, un burofax citando la cláusula suele desbloquear la situación sin litigar.

2) Acuerdo o conciliación en sede judicial: Si solicitáis homologación y el juez acepta, puede convocarse una vista o tramitarse por escrito y el resultado es un convenio homologado. Un convenio homologado reduce el riesgo de prolongar el conflicto y facilita la ejecución posterior; a veces conviene aceptar un acuerdo inferior al que uno espera para evitar litigios largos.

3) Juicio y ejecución: Si no se cumple y no hay acuerdo, se puede pedir la ejecución del convenio. Si el juez no homologa, el convenio sigue siendo prueba de la voluntad de las partes, pero puede requerirse una demanda ordinaria para reclamar su cumplimiento. En un juicio la parte perdedora puede ser condenada en costas si actúa de forma temeraria o infundada; en juicios familiares el juez valora la proporcionalidad. Y si la parte condenada no tiene bienes suficientes, la sentencia puede quedar como un título difícil de cobrar; la existencia de bienes embargables es lo que, al final, permite cobrar.

Y si ganas, ¿cobras? Una sentencia favorable o un convenio homologado son instrumentos para cobrar, pero la ejecución efectiva depende de que la otra parte tenga bienes o ingresos embargables. Si el deudor es insolvente, la sentencia será una prueba de crédito que puede servir si en el futuro aparecen activos. Por eso, antes de insistir en una ejecución costosa, conviene valorar la solvencia del otro y el coste del proceso.

Errores que arruinan el caso

• Redactar cláusulas vagas: dejar conceptos abiertos como “compartir gastos” sin cuantificar o calendarizar. Eso obliga al juez a interpretar y puede invalidar la ejecución directa.
• No pedir por escrito la homologación ni adjuntar el acta completa: perderás la vía más directa para convertir el acuerdo en título de ejecución.
• Firmar sin comprobar la representación: si firma alguien con falta de capacidad o sin poderes, la formalidad puede ser impugnada.
• No conservar las comunicaciones: borrar mensajes o no exportarlos impide acreditar el proceso previo.
• Proponer penalidades abusivas: cláusulas desproporcionadas pueden ser nulas y perjudicar la credibilidad del convenio.