¿Necesito arbitraje para una disputa marítima?

¿Tienes razón?

Que necesite arbitraje depende de tres elementos: la existencia de una cláusula de arbitraje en el contrato, la voluntad de las partes y la materia en discusión. En contratos de fletamento, conocimientos de embarque y contratos de prestación de servicios portuarios es muy frecuente encontrar cláusulas que remiten las controversias a arbitraje —esas cláusulas, si están bien redactadas, suelen ser válidas y obligatorias. Sin cláusula, ninguna de las partes está obligada por el arbitraje salvo que lo acuerden después. Otro factor determinante es el tipo de controversia: algunas disputas que afectan derechos registrales, actos de autoridad administrativa o cuestiones de orden público pueden requerir la vía judicial o tener limitaciones para arbitrarse.

También hay que revisar la cláusula en detalle: sede (lugar del arbitraje), idioma, reglas institucionales o ad hoc, número de árbitros y si incluye cláusula escalonada (negociación previa). La validez de la cláusula puede impugnarse si fue incorporada por adhesión sin información o si vulnera normas de orden público. Finalmente, la ejecución del laudo en Ecuador suele ser viable, pero si la otra parte tiene activos en otro país, conviene evaluar convenios internacionales y la posibilidad de reconocimiento extranjero.

Cómo se soluciona

1) Revise el contrato y localice la cláusula de solución de controversias. Anote sede, reglas y plazos procesales que establezca. Si no existe cláusula, evalúe proponer arbitraje antes de demandar judicialmente.

2) Valore la conveniencia: el arbitraje suele ofrecer mayor especialización técnica y confidencialidad, y puede ser más rápido y flexible que la vía judicial. Sin embargo, tiene costos de constitución, honorarios arbitrales y limitaciones de recursos impugnatorios.

3) Consiga asesoramiento sobre las reglas aplicables: arbitraje institucional (una cámara de comercio o corte de arbitraje) o arbitraje ad hoc. Si la cláusula designa un organismo internacional, verifique su procedimiento y costos.

4) Si decide arbitraje, presente la demanda arbitral ante la institución correspondiente o notifique la intención de iniciar procedimientos conforme a la cláusula. Prepare la prueba técnica marítima: contratos, manifiestos, peritajes náuticos, comunicaciones de la autoridad portuaria y evidencias documentales.

5) Si la otra parte insiste en la vía judicial pese a existir cláusula, puede plantear una excepción de incompetencia por razón de convenio arbitral y pedir que el juez remita la materia a arbitraje. Esa excepción exige demostrar la existencia y validez de la cláusula.

6) Considere cláusulas mixtas o escalonadas si va a negociar un contrato: negociación previa, mediación y, finalmente, arbitraje.

Diferencie lo que puede hacer sin abogado (revisar el contrato y proponer arbitraje) de lo que requiere abogado (presentar demanda arbitral, gestionar impugnaciones y ejecutar laudos). Un abogado especializado le ayudará a redactar la cláusula para evitar ambigüedades y a elegir árbitros con experiencia técnica marítima.

Qué puede pasar

1) Se arregla con una carta y mediación: antes o durante el arbitraje, muchas disputas se solucionan mediante negociación entre las partes, a menudo alentadas por la inmediatez de la prueba y el coste del proceso arbitral.

2) Acuerdo en arbitraje o conciliación: puede alcanzarse un laudo arbitral por transacción que las partes homologan; el laudo puede contener términos de pago y ejecución, y suele ser ejecutable frente a los bienes de la parte perdedora.

3) Juicio o ejecución de laudo: si el arbitraje concluye con un laudo, este es vinculante y ejecutable. Si la parte pierde y no cumple, puede procederse a la ejecución del laudo ante la jurisdicción competente. Si la parte impugna el laudo, existen recursos limitados; impugnaciones mal fundadas suelen fracasar, pero el proceso de impugnación puede dilatar la ejecución y generar costos. Si el conflicto se mantuviera en la vía judicial por falta de cláusula, el proceso ordinario puede ser más lento, y las sentencias están sujetas a apelación con más etapas.

Y si gana, ¿cobra? Un laudo favorable facilita la ejecución frente a bienes del deudor, pero la eficacia práctica depende de la existencia de activos realizables.

Errores que arruinan el caso

• Redactar cláusula ambigua sobre sede o reglas: ambigüedad da lugar a disputas preliminares.
• Elegir árbitros sin experiencia técnica marítima para una disputa técnica.
• No prever medidas provisionales o cautelares en la cláusula arbitraria.
• Ignorar la posibilidad de que partes públicas o actos administrativos no sean arbitrables.
• Empezar juicio judicial pese a existir cláusula válida sin plantear la excepción de incompetencia por convenio arbitral.