Problemas con la custodia de los activos del fondo

¿Tienes razón?

Para saber si su denuncia contra el custodio tiene fundamento hay tres preguntas concretas que debe responder: ¿los activos están segregados y documentados a su nombre o al del fondo? ¿existe conciliación entre los estados del custodio y los registros del fondo? ¿hay autorización contractual para los movimientos que usted considera irregulares? Si los activos del fondo están mezclados con los de la gestora o con cuentas de terceros, o si hay discrepancias persistentes entre los extractos y la contabilidad del fondo, su posición es sólida.

La custodia es una obligación de cuidado: el custodio debe custodiar y rendir cuentas. La normativa del mercado exige separación patrimonial entre el fondo y la gestora; la función del custodio es proteger el patrimonio del fondo. Las fallas pueden ir desde errores administrativos hasta apropiación indebida o inversiones fuera de mandato. La clave es la documentación: registros de operaciones, estados de cuenta, contratos de custodia, instrucciones firmadas y cualquier comunicación entre gestora y custodio.

Cómo se soluciona

1. Reúna la prueba básica. Solicite y obtenga copia del contrato de custodia, los estados detallados de las posiciones del fondo, los registros de instrucciones de inversión y los comprobantes de ejecución de operaciones. Exportar estados y comunicaciones con fecha es crucial. Si su acceso es por plataforma, guarde las pantallas y los PDFs disponibles.

1. Pida una explicación formal. Diríjase al custodio y a la sociedad gestora con una petición por escrito que exija: conciliación de saldos, copia de órdenes de inversión y justificación de cualquier movimiento inusual. Solicite que la respuesta incluya documentos probatorios.

1. Notifique a la entidad supervisora. Si la respuesta interna es insuficiente, presente una queja motivada ante la autoridad encargada de la supervisión del mercado de valores, con todas las pruebas. La supervisión puede abrir investigación y solicitar documentación a las entidades.

1. Considere la auditoría externa. En fondos de mayor tamaño, la auditoría independiente o el revisor fiscal pueden intervenir. Solicite copia del informe de auditoría o pida que se incluya la revisión de las discrepancias.

1. Conciliación extrajudicial y demanda. Si no hay solución, puede acudir a conciliación extrajudicial en derecho si procede y, después, presentar la demanda civil por incumplimiento contractual y responsabilidad del custodio. La demanda puede pedir reparación de daños y restablecimiento de las posiciones.

1. Acción de tutela. Si las irregularidades implican riesgo inmediato para derechos fundamentales (por ejemplo, el derecho de propiedad de activos indispensables para su subsistencia), la acción de tutela puede proteger derechos en forma rápida y sin requisito de abogado.

Acciones que usted puede hacer solo: recopilar pruebas, enviar peticiones con constancia y presentar quejas ante la autoridad supervisora. Donde conviene un abogado: análisis de contratos, preparar la demanda, solicitar medidas cautelares y coordinar peritajes técnicos.

Qué puede pasar

1) Se arregla con una carta o ajuste. A menudo los errores son administrativos y el custodio corrige saldos tras la conciliación. La solución es rápida cuando la documentación está en orden y el error es claro.

2) Acuerdo o conciliación. Si hay discrepancias más complejas, suele darse una negociación que incluye auditorías y correcciones contables; puede incluir indemnización por daños detectados. Un acuerdo evita litigios largos y costos de peritaje.

3) Juicio. En procesos judiciales se discute la responsabilidad del custodio, la restitución de activos o su equivalente en dinero y la indemnización por perjuicios. Si pierde la parte demandante, suele asumir las costas; si gana, la sentencia puede ordenar la reparación y condenar en costas a la parte que actuó sin justificación. No olvide que una sentencia contra una entidad con dificultades financieras puede ser difícil de ejecutar.

Y si gana, ¿cobra? Recuperar el valor depende de la solvencia del custodio o de terceros responsables. En casos de fraude grave puede abrirse investigación penal que facilite medidas cautelares sobre bienes.

Errores que arruinan el caso

• No conservar estados y registros desde el primer momento: sin comparativa histórica la pericia es más cara y menos concluyente.
• Permitir que la gestora o el custodio destruyan o modifiquen archivos sin solicitar copia certificada.
• No pedir copia del contrato de custodia y del mandato de inversión: sin esos documentos no puede demostrar límites infringidos.
• Aceptar explicaciones verbales y no exigir documento que las respalde.
• No denunciar a la autoridad supervisora cuando hay indicios de conducta sistemática o repetida.