No se respetan cláusulas de arrastre o tag along

¿Tienes razón?

Las cláusulas de arrastre (drag along) y de acompañamiento (tag along) son pactos entre socios que regulan la venta de participaciones y protegen intereses de minoritarios o de mayoritarios. En esencia, una cláusula de arrastre obliga a los socios minoritarios a vender si el mayoritario vende en determinadas condiciones; una cláusula de acompañamiento permite a los minoritarios sumarse a la venta en igualdad de condiciones. Lo que determina si tiene razón al reclamar es el texto preciso de esos pactos: quiénes son los sujetos, qué condiciones activan la cláusula, qué precio y formas de pago se aplican y si existen requisitos de notificación o de tiempo.

Otra cuestión clave es si la cláusula está incorporada en los estatutos inscritos o en un pacto de socios privado. Las cláusulas inscritas en los estatutos tienen fuerza frente a terceros y facilitan el reclamo; los pactos privados son vinculantes entre las partes pero pueden resultar más complejos de ejecutar frente a terceros adquirentes que desconocían el pacto. Además, hay que comprobar si el comprador desconocía deliberadamente el pacto o si la operación se diseñó para eludirlo.

Reúna la documentación: estatutos, pacto de socios, actas de asamblea en las que se haya aprobado la cláusula, mensajes y correos sobre la negociación de la venta, y el contrato de compraventa con el comprador. Esa documentación es la base para afirmar incumplimiento.

Cómo se soluciona

1) Identifique la cláusula y lea su texto literal. Determine quiénes son los beneficiarios, qué condiciones activan la obligación y qué formalidades exige para su ejercicio (por ejemplo, notificación por escrito). Esta lectura la puede hacer con su abogado o contador.

2) Reúna prueba del negocio de venta: propuesta de compraventa, correos entre vendedores y comprador, minuta del contrato y cualquier documento que muestre que la operación encaja en los supuestos de la cláusula. Exporte chats y guarde correos con metadatos.

3) Notifique formalmente a la contraparte. Si la cláusula exige que se ofrezca la operación a los minoritarios o que se les notifique, envíe una comunicación fehaciente exigiendo cumplimiento de la cláusula o proponiendo condiciones de compra en los términos pactados. Siempre documente la comunicación y su recepción.

4) Negocie una solución: muchas veces se logra un acuerdo para incluir a los minoritarios o para compensarlos. Si el comprador acepta, se firma un anexo al contrato y se realiza el pago correspondiente. La negociación suele ser más rápida y económica que un proceso judicial.

5) Si la negociación fracasa, acuda a la vía judicial para exigir el cumplimiento forzoso de la cláusula o la reparación por incumplimiento. Prepare demanda con la cláusula, pruebas de la operación y pruebas de perjuicio. En casos urgentes, pida medidas cautelares para impedir la transmisión de participaciones mientras se resuelve.

Qué puede hacer usted sin abogado: revisar la cláusula, recopilar documentación y enviar la notificación formal exigiendo cumplimiento. Cuándo necesita abogado: para negociar acuerdos, interponer demandas o solicitar medidas cautelares que suspendan la transferencia.

Qué puede pasar

1) Solución negociada: empresa y compradores aceptan incluir a los minoritarios o compensarlos mediante pago. Es la solución más común y permite evitar litigios y costos.

2) Acuerdo con compensación o paliativos: se pacta una indemnización o un mecanismo de ajuste del precio. Aunque no siempre iguala la posición de venta, puede ser una salida racional si el litigio es costoso.

3) Juicio por incumplimiento y orden de cumplimiento forzoso: el juez puede ordenar la nulidad de la transferencia o el cumplimiento forzoso de la cláusula, con condenas a la parte incumplidora en costas y posiblemente en daños. Si pierde la parte reclamante, enfrentará costas y el hecho de que la operación siga adelante; si gana, la efectividad de la sentencia depende de la posibilidad de ejecutar la decisión sobre bienes o participaciones.

Si gana, ¿cobra? Incluso con sentencia favorable, la ejecución y la efectiva incorporación al negocio dependen de que existan bienes o participaciones susceptibles de ser entregadas o de garantías para respaldar la reparación. Por eso es habitual negociar garantías contractuales antes del cierre.

Errores que arruinan el caso

• No conservar el pacto o los correos que prueban la venta: sin esos documentos la reclamación es débil.
• No notificar por escrito y con constancia a la contraparte: muchas cláusulas requieren notificación formal.
• Actuar sin valorar si la cláusula está inscrita en estatutos o solo en un pacto privado.
• No pedir medidas cautelares cuando la transferencia está en curso: permite que la operación se concrete y complique el remedio.
• Firmar acuerdos de venta sin incluir cláusula de indemnización para casos de incumplimiento de pactos societarios.