La depositaria no recupera activos tras un fraude

¿Tienes razón?

Para saber si tiene base para reclamar debe responder tres preguntas: qué obligaciones incumplió la depositaria, si el fraude era previsible o evitable con controles adecuados y cuál fue el perjuicio patrimonial del fondo. La depositaria tiene funciones claras: custodia de valores, control y supervisión de operaciones y verificación de liquidez y valoración. Si fallaron esos controles —por ejemplo, por falta de conciliaciones, autorizaciones inadecuadas o ausencia de segregación de cuentas— la depositaria puede ser responsable.

Hay casos donde el fraude ocurrió fuera del circuito de custodia (por ejemplo, una estafa a un partícipe que transfirió fondos a un tercero): en esos supuestos, la responsabilidad puede distribuirse entre la gestora, la distribuidora y la víctima. Si, por el contrario, el fraude afectó activos custodiados o hubo transferencias indebidas desde cuentas del fondo, la depositaria tiene una obligación directa de responder y de intentar recuperar los activos con medidas de reclamación a terceros o por vías judiciales.

Revise los informes de auditoría y los estados de posición: la nota de auditoría y las comunicaciones del revisor independiente suelen explicar el alcance del fraude y las medidas propuestas. También busque si la gestora notificó a partícipes y qué acciones tomó la depositaria para mitigar pérdidas.

Cómo se soluciona

1. Reúna documentación técnica. Descargue los estados de posición del fondo, el informe de auditoría, comunicaciones de la gestora y de la depositaria y cualquier notificación sobre la incidencia. Si recibió un comunicado oficial, archívelo.

1. Reclame por escrito a la depositaria y a la gestora. Exija explicación detallada de la cadena de hechos, las medidas adoptadas para la recuperación y los responsables de control. Use derecho de petición si necesita copia de actas o informes internos.

1. Presente queja ante la Superintendencia Financiera. Adjunte los documentos reunidos y la respuesta (si la hubo) de la depositaria. La Superintendencia puede investigar fallas de custodia y controles y ordenar medidas correctivas o sanciones.

1. Busque asesoría legal especializada. La complejidad técnica de los fraudes y la valoración de responsabilidades exige peritajes contables y jurídicos. Un abogado puede coordinar expertos que analicen la trazabilidad de activos y preparar demandas por responsabilidad civil o incumplimiento contractual.

1. Valore medidas cautelares o judiciales. Si existen indicios contundentes de desvío de activos, un abogado puede solicitar medidas cautelares para preservar bienes de terceros involucrados mientras se tramita la reclamación.

Qué puede hacer usted solo: solicitar y guardar la documentación, presentar queja ante la Superintendencia y reunirse con otros partícipes. Cuándo buscar abogado: siempre que haya desvío de activos custodiados, proveedores implicados o necesidad de medidas judiciales para recuperar bienes.

Qué puede pasar

1. Se arregla con una carta. La depositaria puede reconocer una falla y, si tiene recursos, iniciar la recuperación y ofrecer compensaciones. En ocasiones la gestión interna logra recuperar parte de los activos sin litigar.

1. Acuerdo o conciliación. Un acuerdo entre gestora, depositaria y partícipes puede incluir devolución parcial, reparación y mejoras en controles. La conciliación es útil cuando la depositaria tiene solvencia para pagar y desea evitar largos procesos judiciales.

1. Juicio. Si no hay acuerdo, la vía judicial permite reclamar responsabilidad contractual y extracontractual. Si el juicio es favorable, la ejecución dependerá de la existencia de bienes del demandado. En caso de insolvencia, una sentencia puede quedar como crédito contra el patrimonio de la entidad.

Y si gana, ¿cobra? Cobrar tras una sentencia depende de la recuperación efectiva de activos o de bienes suficientes para ejecutar la condena. Las sentencias son títulos ejecutivos, pero la eficacia de la ejecución varía según la solvencia del demandado y la trazabilidad de los bienes recuperables.

Errores que arruinan el caso

• No conservar informes de auditoría y estados de posición: sin ellos es casi imposible probar el alcance del fraude.
• No coordinar evidencias con otros partícipes: actuaciones dispersas debilitan la reclamación colectiva.
• Desconfiar de peritajes técnicos: en fraudes complejos se necesitan contadores forenses y expertos en trazabilidad para sostener la demanda.