No siempre puedes ofrecer participaciones o instrumentos financieros libremente: lo que determina si necesitas autorización son la forma de la oferta, a quién se dirige y cómo se estructura el instrumento. Si planteas recibir dinero de un público indeterminado o crear un título transferible, es probable que la operación entre en el ámbito regulado por la ley de mercado de valores y la CMF. Primer paso: define exactamente qué vas a vender y a quién.
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Lo que marca la línea entre una operación permitida y una oferta pública regulada son tres cosas: la naturaleza del instrumento, la audiencia de la oferta y la forma de transferencia. Si lo que ofreces es una participación societaria o un título que se puede negociar y vas a ofrecerlo a un público amplio, la operación puede ser considerada una oferta pública y quedar sometida a las normas del mercado de valores y a la supervisión de la Comisión para el Mercado Financiero (CMF). Si, en cambio, ofreces un producto a un núcleo reducido de inversores profesionales o haces una venta privada con condiciones claramente limitadas, la regulación es menos exigente. También importa cómo estructures el vehículo: una plataforma que facilita la compraventa de títulos puede ser considerada un intermediario financiero.
Tres preguntas prácticas que debes poder responder: qué derecho económico estás entregando (acciones, participaciones, deuda, token con expectativa de retorno), quiénes serán tus compradores (un grupo cerrado o cualquier persona que visite una web) y cómo podrán negociar esos activos después (mercado secundario abierto o ninguna posibilidad de transferir). Esas respuestas determinan si necesitas inscripción, prospecto, o someterte a normas de conducta y transparencia.
Qué puedes hacer hoy solo: redactar la descripción del instrumento y el público objetivo, conservar las comunicaciones con potenciales inversores y no lanzar una campaña hasta tener por escrito la estrategia regulatoria. Qué requiere ayuda profesional: evaluar la calificación jurídica del instrumento, preparar prospecto o contrato de suscripción y dialogar con la CMF.
1) Se arregla con una carta o corrección formal. Muchas ofertas que rozan la regulación se corrigen limitando el público y ajustando la documentación. La empresa actualiza la oferta y solicita confirmaciones firmadas; los aportantes aceptan y se formaliza sin más coste que la enmienda.
2) Acuerdo o regularización. La CMF o un asesor pueden exigir mayor información o la inscripción del instrumento. En este escenario se negocia la forma de cumplir las exigencias regulatorias; puede implicar costes administrativos y cambios en el producto, pero suele ser más rápido y menos arriesgado que continuar sin corregir.
3) Procedimiento sancionatorio o disputa con inversores. Si la oferta se considera pública y no cumpliste obligaciones, podrías enfrentar sanciones administrativas de la CMF y reclamos civiles por parte de inversores. En juicio, si pierdes, la empresa carga con costas y obligaciones de reparación. Además, una resolución no garantiza la recuperación de fondos si la sociedad no tiene activos suficientes.
Y si ganas, ¿cobras? Una resolución a tu favor puede declarar que la operación no fue una oferta pública o que la oferta fue válida; pero si los inversores o la sociedad son insolventes, una sentencia es simplemente un título ejecutivo que hay que cobrar contra los bienes disponibles.
La primera fase la puedes resolver con documentación básica y límites claros al público. Escríbele a los potenciales inversores con un documento y obliga a firmar la declaración de condición de inversor. Necesitas abogado cuando hay duda sobre la naturaleza del activo, cuando la otra parte (plataforma o inversores) exige contratos formales, o si te ofrecen regularizar la operación a cambio de cambios contractuales. Si calificas para asistencia jurídica gratuita, indícalo: la revisión de la calificación del instrumento y la negociación con la CMF suelen justificarse por un profesional.
Otros problemas frecuentes en abogados para startups
Puedes usarla, pero importa desde dónde ofreces la oferta y quién puede invertir. Si la plataforma permite acceso al público chileno y el instrumento es transferible, corres el riesgo de entrar en la regulación local. Documenta los límites y consulta si la plataforma cumple con requisitos de KYC y prevención de lavado.
No siempre. Depende de si el token otorga expectativas de retorno, derechos sobre utilidades o transferibilidad en un mercado abierto. Si es un token de uso limitado dentro de una plataforma y no promete ganancias, tiene menor riesgo. La economía del token y la forma de distribuirlo son cruciales.
Sirve si recoge información verificable y el inversor la firma electrónicamente con medios que permitan comprobar su identidad. Guarda registros y evidencia adicional (documentos de respaldo) porque frente a una inspección, una casilla marcada sin verificación es débil.
Sí es posible, pero la forma del contrato y la manera en que se comercializa determina si es una actividad financiera regulada. Si el préstamo se oferta al público general, la regulación del mercado de valores o normas sobre intermediación financiera pueden aplicarse.
La CMF puede iniciar medidas administrativas y exigir regularización, además de multas en casos graves. Un incumplimiento descubierto tras un reclamo de inversores puede terminar en sanciones y en la necesidad de reparar a quienes resultaron afectados.
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