Mediación para incluir cláusulas de ejecución y homologación en acuerdos

¿Tienes razón?

Lo que decide si su acuerdo mediado puede incluir cláusulas de ejecución y ser homologado son tres cosas: el objeto del convenio, la forma en que quedó documentado y la materia que regula. Algunos asuntos —por ejemplo, derechos fundamentales de terceros o disposiciones que la ley reserva a los jueces— no son materia típica de homologación en mediación. Si el convenio contiene medidas claras, cuantificables y no contrarias a ley, su posición es más fuerte. También importa quién firmó, si existió representación válida y si la mediación siguió las reglas de conciliación extrajudicial en derecho cuando corresponde.

La diferencia práctica entre una cláusula privada y una cláusula predispuesta para ejecución es que la segunda prevé pasos precisos para obligar a la otra parte en caso de incumplimiento: métodos de verificación, montos, plazos de gracia y la solicitud de ejecución ante autoridad competente. Que el mediador deje constancia de haber informado a las partes sobre el alcance de la cláusula y de las consecuencias legales hace que el acuerdo tenga mayor fuerza al pedir su homologación ante un juez o ante centros de conciliación que expiden actas de conciliación con eficacia de cosa juzgada en determinados asuntos.

Si usted busca homologación, el punto crítico es si se siguió la vía de conciliación extrajudicial en derecho cuando la ley la exige para la procedibilidad de una demanda. En esos casos, el acta conciliatoria puede servir para ejecutar lo pactado. Si la mediación no se tramitó por la vía adecuada, habrá que valorar si conviene convertir el acuerdo en acta conciliatoria o acudir a la vía judicial con la prueba de la negociación y del incumplimiento.

Cómo se soluciona

1) Pida al mediador que deje constancia escrita de las cláusulas de ejecución: detalle exacto de obligaciones, forma de cálculo de sumas, qué se considera incumplimiento y qué pruebas serán admitidas. Si no lo hizo, solicite que se incluya en un anexo y que ambas partes lo firmen.

2) Reúna la prueba que sustente la obligación: el convenio, comunicaciones por escrito (correos, mensajes exportados), recibos, comprobantes de pago, fotografías, testimonios y cualquier documento que muestre la conducta incumplida. Exporte conversaciones de mensajería y guarde copias en la nube con fecha.

3) Verifique la procedibilidad: determine si la materia exige conciliación extrajudicial en derecho para poder demandar luego. Si la mediación se hizo en un centro habilitado y se levantó un acta que cumple requisitos, esa acta puede ser base para ejecución; si no, pregunte a un asesor si conviene convertir el acuerdo en acta conciliatoria o iniciar la vía judicial con la prueba disponible.

4) Reclame por escrito de forma fehaciente la ejecución voluntaria del acuerdo. Use comunicación con constancia de recibido o un derecho de petición cuando la contraparte sea una entidad pública. En la carta explique la cláusula incumplida, adjunte evidencia y solicite cumplimiento en los términos pactados.

5) Si no hay cumplimiento, solicite la ejecución: dependiendo de cómo se documentó el convenio, podrá pedir la homologación judicial o la ejecución sobre la base del acta conciliatoria. Si la otra parte no cumple y la medida es exigible, un juez o el mecanismo conciliatorio podrá ordenar medidas para forzar el pago o el cumplimiento.

Qué puede hacer usted solo: redactar la carta fehaciente, compilar pruebas y solicitar al mediador el anexo. Cuándo llamar a un abogado: si la otra parte cuestiona la validez de la cláusula, si la materia está excluida de conciliación, o si la contraparte tiene abogado o bienes difíciles de embargar.

Qué puede pasar

1) Se arregla con una carta: muchas veces la sola petición documentada hace que la otra parte cumpla o proponga una alternativa. Es la solución más rápida y menos costosa.

2) Acuerdo o acta conciliatoria: se puede negociar una modificación del convenio y formalizarla ante un centro de conciliación o ante el juez competente. Un acuerdo homologado llega antes y evita un litigio largo; renunciar a cobrar algo por rapidez puede ser razonable según su situación.

3) Juicio y ejecución: si no se llega a acuerdo, puede iniciarse la vía judicial para exigir cumplimiento y solicitar ejecución de la obligación. Si pierde el juicio, podrá afrontar costas procesales. Una sentencia contra una parte insolvente puede resultar difícil de cobrar: en ese caso la sentencia es título para intentar embargos, pero el cobro depende del patrimonio del condenado.

Y si gana, ¿cobra? La sentencia o el acta conciliatoria pueden convertirse en títulos ejecutivos; pero si la parte contraria no tiene bienes líquidos o activos sujetos a embargo, cobrar puede tomar tiempo o resultar parcial. La fuerza del documento ayuda, pero no garantiza la efectividad del cobro.

Errores que arruinan el caso

• No dejar por escrito las cláusulas de ejecución durante la mediación: la ambigüedad facilita la defensa contraria.
• Confiar solo en mensajes de voz o en conversaciones no exportadas. No exportar y guardar las pruebas digitales es perderlas.
• Firmar una modificación verbal sin dejar constancia escrita cuando la contraparte ofrece solucionar «de palabra».
• No exigir que el mediador documente que informó a las partes sobre el alcance legal del acuerdo.
• Entregar concesiones económicas sin testigos ni comprobantes al cerrar un acuerdo informal.