El contratista EPC incumplió la obra

¿Tienes razón?

Que el contratista EPC haya incumplido puede significar muchas cosas distintas: retrasos en la entrega, entregas parciales, defectos de diseño o fabricación, incumplimiento de especificaciones técnicas, pruebas FAT/SAT fallidas o ausencia de garantías. Las tres o cuatro cosas que determinan si usted tiene un caso sólido son:

1. El contrato y sus anexos: las obligaciones están ahí. Si el contrato obliga a cumplir especificaciones técnicas, a realizar pruebas de aceptación y a entregar garantías, esas cláusulas definen lo que se puede exigir. Si muchas obligaciones son solo verbales, su posición es más débil.

1. Pruebas de incumplimiento: actas de obra, informes de supervisión, fotos, registros de incidentes, protocolos FAT/SAT, bitácoras, correo electrónico con instrucciones o avisos, y certificaciones de terceros (ingenieros, interventoría). Sin prueba documentada del defecto o del retraso, la discusión se convierte en palabra contra palabra.

1. Notificaciones y comunicaciones: reclamar por escrito y de forma fehaciente ante el contratista y, si hay interventoría o entidad contratante, dejar constancia de los hechos. En contratos de proyectos suele haber etapas y muros de cumplimiento: recepción provisional, pruebas de operación, entrega definitiva. En cuál de esas etapas ocurrió el incumplimiento cambia mucho el remedio.

1. Consecuencias reales del incumplimiento: si la falta impide comercializar la energía, si genera penalidades contractuales con el comprador o con el sistema interconectado, o si causa daños a terceros. Cuanto mayor sea el daño concreto, más herramientas tendrá para reclamar medidas provisionales o compensatorias.

Si tiene actas y pruebas que documentan fallas técnicas o ausencia de entrega, su posición mejora; si todo queda en conversaciones telefónicas, será más difícil.

Cómo se soluciona

1. Reúna toda la documentación. Busque: contrato y anexos, órdenes de cambio, actas de avances y de recepción parcial, protocolos FAT/SAT, certificados de conformidad de equipos, el plan de obras, bitácoras, informes de interventoría, facturas y comprobantes de pago, registros de pruebas de performance, correos y mensajes de WhatsApp relacionados (exporte las conversaciones). Exporte los archivos del SCADA o registros de performance si el incumplimiento afecta generación.

1. Documente los hechos con evidencia técnica. Tome fotos fechadas, solicite a un tercero independiente (ingeniero o firma técnica) un informe pericial o de diagnóstico que describa las no conformidades. Ese informe no tiene por qué ser un peritaje judicial al inicio; un diagnóstico técnico ya mejora su posición.

1. Reclamación por escrito y de forma fehaciente. Envíe una comunicación dirigida al representante legal del contratista con constancia de recibido (preferiblemente con copia a interventoría o a la contraparte del contrato). Explique incumplimientos concretos, solicite cumplimiento o reparación y ofrezca la posibilidad de una reunión técnica para acordar medidas. Mantenga copia de la constancia.

1. Si hay obligación de conciliación extrajudicial en derecho, agote esa etapa ante la entidad competente. En contratos entre privados puede exigirse conciliación como requisito de procedibilidad; revise su contrato.

1. Si no hay solución, evalúe medidas cautelares y la demanda: incumplimiento contractual ante la jurisdicción civil o, dependiendo del contrato público, la jurisdicción contencioso-administrativa. Un abogado debe valorar la solicitud de medidas provisionales (por ejemplo, orden de paralización de pagos, restitución, ejecución de garantías) y la cuantificación del daño.

1. En paralelo: active garantías contractuales. Si el contrato contempla pólizas de cumplimiento, cartas fianza o retenciones, solicite su ejecución conforme al procedimiento pactado.

Qué puede hacer usted hoy solo: reunir la documentación, exportar registros, solicitar un diagnóstico técnico y enviar la reclamación por escrito. Lo que requiere abogado: formular una demanda, solicitar medidas cautelares o ejecutar garantías complejas.

Qué puede pasar

1) Se arregla con una carta y reparación. Muchas veces el contratista responde cuando recibe una reclamación formal y propone reparar o terminar la obra. Esto es frecuente y no es ninguna vergüenza: un acuerdo bien redactado puede incluir plazos claros, pruebas y un mecanismo de control.

2) Acuerdo o conciliación. Si hay negociación, puede llegarse a un acuerdo con indemnización parcial o con ejecución de obligaciones a cambio de un pago parcial. Un acuerdo reduce riesgos: se obtiene la solución antes, sin someterse a la incertidumbre judicial. A veces aceptar menos dinero hoy evita litigios costosos.

3) Juicio por incumplimiento. Si no hay acuerdo, se demanda. En juicio se busca cumplimiento forzado, reparación o resolución del contrato con indemnización por daños. Si pierde, puede cargar con las costas procesales y deberá responder por pruebas técnicas que usted alegue. Si gana, la sentencia puede ordenar ejecución de garantías, pero cobrar depende de la solvencia del contratista; una sentencia contra un insolvente es un título ejecutivo que puede ser difícil de hacer efectivo.

La pregunta clave: «y si gano, ¿cobro?» Depende de la capacidad patrimonial del contratista y de las garantías contractuales. Por eso ejecutar pólizas o retenciones suele ser más efectivo que una sentencia sola.

Errores que arruinan el caso

• No conservar actas, protocolos o fotos del estado de la obra. Muchas personas confían en la memoria y luego no tienen prueba.
• Borrar o no exportar comunicaciones de WhatsApp y correos. Si después no aparecen, su valor probatorio cae.
• Permitir que el contratista haga reparaciones sin firmar acta de conformidad. Firmar conformidad sin pruebas técnicas es entregar la llave del caso.
• No exigir la ejecución de garantías contractuales cuando existen. Dejar pasar esa opción facilita el incumplimiento.
• No solicitar un diagnóstico técnico temprano; la prueba técnica posterior puede ser impugnada si falta cadena de custodia.