No necesariamente está fuera de la ley la otra parte: lo que importa son las obligaciones pactadas en el acuerdo de fusión o compra y la diligencia realizada sobre activos y pasivos. Primer paso: reúna las diligencias previas, el contrato marco, los acuerdos de accionistas y cualquier comunicación que documente promesas o condiciones previas al cierre.
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Su posición se determina por cuatro ejes: 1) el alcance y el contenido del due diligence—qué se inspeccionó y qué se dijo en los informes; 2) las cláusulas del acuerdo de fusión o SPA (sale & purchase agreement) que definen representaciones, garantías e indemnizaciones; 3) las condiciones previas al cierre y si se cumplieron; y 4) la existencia de acuerdos de accionistas que protejan minorías o impongan obligaciones adicionales. Si el informe de due diligence omitió información relevante que el vendedor conocía y ocultó, su reclamación por vicios o pasivos ocultos puede tener fundamento. Si hubo advertencias expresas en el due diligence sobre determinados riesgos, su reclamo será más débil.
En fusiones, además, hay que revisar aspectos formales y societarios: quórums de junta, aprobaciones regulatorias y derechos de preferencia. Si no se respetaron trámites societarios, la operación podría ser anulable. En adquisiciones de control, la protección de accionistas minoritarios y la forma en que se adquirieron las acciones pueden abrir rutas de impugnación por insuficiente información o relación de negociación desigual.
También cuide la representación: los poderes con los que firmaron, la transparencia en la comunicación y cualquier uso indebido de información confidencial o cláusulas de no competencia violadas durante las negociaciones.
1) Documente todo lo relativo al proceso. Guarde informes de due diligence, correos, actas de reuniones, borradores de contrato, cláusulas negociadas y comunicaciones con asesores. Identifique cuándo se descubrió cada hecho y quién lo sabía.
2) Revise las cláusulas de indemnización y exclusiones. Localice las garantías sobre pasivos fiscales, laborales o contractuales y las limitaciones de reclamación. Si hay retenciones de precio o cheques en garantía, apunte a esos instrumentos.
3) Exija cumplimiento de condiciones previas. Si el cierre se condicionó a autorizaciones o a la inexistencia de determinados pasivos, y esas condiciones no se cumplieron, solicite la nulidad del cierre o la ejecución de la garantía pactada.
4) Proponga un peritaje o auditoría independiente. En disputas por pasivos ocultos o valoración de activos, un informe pericial es clave para cuantificar y fundamentar la demanda.
5) Valore vías alternativas: negociación, mediación o arbitraje. Muchos SPA obligan a arbitraje. Si ese es el caso, prepare la documentación para la etapa arbitral y examine medidas provisionales disponibles.
Acciones que puede hacer sin abogado: recopilar y preservar la prueba; enviar una primera comunicación formal pidiendo explicaciones; congelar documentación interna y evitar destrucción de pruebas. Necesitará abogado cuando haya que interpretar cláusulas complejas de indemnización, iniciar arbitraje, pedir medidas cautelares sobre bienes o negociar acuerdos con contrapartes asesoradas.
1) Se arregla con ajustes económicos o retención de parte del precio. Es frecuente que se acuerde un descuento, una retención por contingencias o un cronograma de pagos condicionado a resultados.
2) Acuerdo estructurado o conciliación. Un acuerdo puede incluir indemnizaciones limitadas, plazos de compensación y procedimientos para futuras reclamaciones. Suele ser más rápido y menos costoso que un arbitraje largo.
3) Arbitraje o litigio. Si se acude a arbitraje, la decisión puede ser vinculante pero el proceso es técnico y costoso. Si gana, la ejecución depende de la existencia de bienes o de que el laudo sea ejecutable. Si pierde, puede asumir costas arbitrales y de peritos. Además, una disputa larga consume tiempo directivo y puede dañar la empresa operativa.
Y si gana, ¿cobra? La satisfacción de una condena o laudo requiere que la parte tenga activos ejecutables; sin eso, la victoria es declarativa hasta que aparezcan activos.
Si las cláusulas del acuerdo son técnicas, si existe arbitraje pactado, si le ofrecen una solución o si hay que pedir medidas cautelares sobre activos, necesita abogado. Un buen consejo en la etapa inicial suele ahorrar costes y evitar renuncias involuntarias a derechos. Si carece de recursos, verifique si califica para asistencia legal gratuita.
Otros problemas frecuentes en abogados para empresas (derecho mercantil y societario)
Es la investigación previa sobre activos, pasivos y riesgos de la empresa objetivo. Sirve para decidir el precio y las garantías. Si algo relevante no se informó y existía conocimiento, puede dar lugar a reclamaciones.
Sí, los accionistas tienen derechos de información y votación. Si la junta no proporcionó datos esenciales o hubo vicios de forma en convocatorias, puede haber vías para impugnar la operación.
Sí. Un peritaje independiente puede cuantificar pasivos ocultos y fundamentar una reclamación o ser la base para negociar un ajuste.
La insolvencia complica el cobro de cualquier reclamación. Antes de litigar, es crucial valorar la solvencia real y, si procede, solicitar medidas que aseguren activos.
Depende de la cláusula contractual, la técnica del tema y de la necesidad de confidencialidad. El arbitraje es técnico y confidencial; el tribunal público tiene otras ventajas. Evalúe costos y ejecución de laudos o sentencias.
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