Cláusulas abusivas en contratos comerciales: cómo actuar

¿Tienes razón?

Si crees que una cláusula es abusiva, tienes razón en preocuparte: no todas las cláusulas que te incomodan son automáticamente abusivas. Lo que determina si una cláusula puede ser anulada o modificada son tres factores: la existencia de desigualdad de negociación (por ejemplo, consumidor o pequeña empresa frente a una empresa grande), la sorpresa (cláusulas ocultas o no negociadas) y el desbalance contractual (una cláusula que impone penalidades desproporcionadas o limita derechos esenciales). En Perú, la protección al consumidor es vigorosa en contratos de adhesión; en contratos entre comerciantes la evaluación es más técnica, pero los principios de buena fe y de abuso de posición dominante siguen siendo relevantes.

También importa el contexto: si firmaste bajo presión, sin tiempo para negociar o con información incompleta, el juez o autoridad puede considerar la cláusula nula. Si, en cambio, eres una parte con asesoría y capacidad de negociar, será más difícil que una cláusula sea considerada abusiva.

Cómo se soluciona

1. Documenta y guarda el contrato original. Haz copia completa, marca la cláusula y guarda comunicaciones relacionadas. Exporta cadenas de mensajes y correos que muestren la negociación (o la falta de ella).

1. Busca una explicación por escrito. Solicita al otro contratante que explique la finalidad y base legal de la cláusula. La respuesta puede revelar vulnerabilidad del proveedor o abrir camino a la negociación.

1. Evalúa la clasificación del contrato. Si eres consumidor final o la relación es de adhesión (contrato estándar sin negociación), la protección es mayor y puedes acudir a INDECOPI. Si eres empresa, valora respaldo normativo y la práctica comercial.

1. Negocia una enmienda. Propón una redacción alternativa y ofrece contraprestaciones si es necesario. Muchas cláusulas abusivas se corrigen con una carta o una nueva cláusula acordada por ambas partes.

1. Conciliación previa si procede. En determinadas materias, la conciliación extrajudicial puede ser requisito de procedibilidad; incluso cuando no lo es, puede ser útil para llegar a acuerdo sin litigar.

1. Reclamo ante INDECOPI o acción judicial. Si no hay acuerdo y la cláusula vulnera normas de consumo o competencia, presenta un reclamo ante INDECOPI; alternativamente, demanda civil para anular la cláusula por vicios del consentimiento o abuso contractual. Guarda pruebas y cálculos de perjuicio.

¿Qué puedes hacer tú solo y qué necesita abogado? Puedes recabar el contrato, marcar la cláusula y pedir explicaciones. Necesitas abogado si la cláusula implica montos importantes, si la otra parte rechaza negociar, o si hay riesgo de ejecución forzosa. Un abogado prepara la impugnación, calcula daños y te representa en INDECOPI o en tribunales.

Qué puede pasar

1) Se arregla con una carta o enmienda: lo más común es que la parte que impuso la cláusula acepte matizarla para mantener la relación comercial. Un acuerdo rápido evita costos y preserva negocios.

2) Acuerdo o conciliación: se puede arribar a un convenio donde la cláusula se modifica y se pactan compensaciones. Un acuerdo puede incluir garantías para evitar futuros abusos y suele ser más rápido que litigar.

3) Juicio o procedimiento administrativo: si no hay acuerdo, INDECOPI puede imponer sanciones en casos de consumo o competencia, o un juez puede declarar la nulidad de la cláusula y ordenar reparación. Si pierdes en juicio, podrías cargar con las costas; si ganas, cobrar la reparación depende de la solvencia de la otra parte.

Ganar no siempre significa cobrar: si la contraparte es insolvente, la sentencia es un título pero su ejecución es otra historia.

Errores que arruinan el caso

• Firmar renovaciones o reconocimientos de deuda sin conservar copia y sin aclarar la cláusula.
• No exportar comunicaciones que prueben falta de negociación (WhatsApp, correos).
• Empezar a incumplir obligaciones para presionar: eso puede quitarte la razón y generar demandas.
• No intentar la negociación o conciliación previa: muchas veces una simple enmienda resuelve.
• No revisar si hay normas sectoriales que regulen la materia y que podrían protegerte.