Me preocupa la responsabilidad personal del administrador

¿Tienes razón?

Su preocupación es frecuente y fundada: la ley permite, en supuestos concretos, que los administradores respondan con su patrimonio. Lo que realmente importa para determinar la responsabilidad son tres factores.

1) Naturaleza de la conducta

• El régimen distingue entre errores de gestión y conductas dolosas o de negligencia grave. Tomar decisiones comerciales que resultan mal no es equivalente a administrar de forma fraudulenta.

2) Existencia de perjuicio y relación causal

• Debe demostrarse que la conducta del administrador causó un perjuicio directo a los acreedores o a la masa patrimonial. La mera existencia de pérdidas no basta; hace falta el nexo causal.

3) Documentación y actuaciones previas a la insolvencia

• Llevar actas, informes financieros, avisos a acreedores y buscar soluciones como reestructuras son elementos que reducen la probabilidad de que su conducta se considere reprochable. Por el contrario, ocultar información o desviar activos aumenta el riesgo.

Si sus decisiones se tomaron con informes, con apoyo de asesores y buscando la preservación del patrimonio social, su posición es más sólida. Si hubo beneficiación personal, extracción de activos o decisiones destinadas a perjudicar a acreedores, la responsabilidad es real.

Cómo se soluciona

1. Reúna y preserve la documentación interna

• Junta de socios, actas de consejo, estados financieros, correos con asesores, propuestas de reestructuración y cualquier comunicación con acreedores. Exporte y archive conversaciones electrónicas.
• Acción que puede hacer usted: compilar y organizar por fechas todos los documentos relevantes.

1. Solicite una auditoría o dictamen independiente

• Un informe técnico sobre la gestión y las decisiones relevantes puede ser la mejor defensa ante una acusación de mala administración.
• El abogado coordina la contratación y valida el alcance del dictamen.

1. Evite conductas que puedan interpretarse como delito

• No realice pagos preferenciales a ciertos acreedores, no distraiga activos ni firme acuerdos que beneficien a particulares en perjuicio de la masa.
• Si ya se realizaron, documente la razón de negocio y la autorización correspondiente.

1. Negocie con acreedores y busque acuerdos formales

• Intentar una reestructuración o un convenio puede demostrar que la línea de actuación fue orientada a preservar el negocio y los empleos.

1. Si hay demanda o actuación concursal, prepárese para defender la conducta

• El procedimiento concursal y los tribunales requieren pruebas: su estrategia debe centrarse en justificar decisiones, mostrar ausencia de dolo y acreditar que la actuación estuvo orientada a la continuidad.

Qué hace usted y qué hace el abogado

• Usted: recopilar documentos, explicar cronología y motivaciones, detener prácticas riesgosas.
• Abogado: evaluar riesgos específicos, coordinar peritajes, preparar defensas y, si procede, negociar cláusulas de exoneración o acuerdos con acreedores.

Qué puede pasar

1) Se resuelve con un reconocimiento parcial o acuerdo

• A menudo, conflictos por gestión terminan en acuerdos que evitan la persecución personal y limitan la carga patrimonial sobre los administradores.

2) Acuerdo que incluye garantías o limitaciones

• Se puede pactar una retribución al acreedor o una garantía para cerrar la controversia, y así evitar una reclamación mayor. Un acuerdo oportuno puede ser preferible a un litigio largo y costoso.

3) Demanda y posible condena por responsabilidad

• Si un acreedor inicia acciones y prueba dolo o negligencia grave, un tribunal puede condenar al administrador a responder por el daño. Además de la condena, se pueden imponer costas procesales.
• En casos extremos con comportamiento doloso, puede existir responsabilidad penal, lo cual exige una defensa especializada.

Y si gana, ¿cobro?

• Si el administrador logra demostrar gestión diligente, la acción se desestima. Sin embargo, la existencia de una sentencia no borra la situación patrimonial: en ocasiones el proceso mismo implica gastos y afectación reputacional.

Errores que arruinan el caso

• No llevar actas ni documentar decisiones importantes.
• Autorizar pagos preferenciales sin razón comercial objetiva.
• Retirar bienes o recursos a favor de socios sin evidencia de contraprestación.
• No consultar asesores cuando la empresa atraviesa dificultades financieras.
• Borrar o manipular información electrónica que luego sea solicitada en un procedimiento.