Startups: emitir opciones sobre acciones, qué debes saber

¿Tienes razón?

Si está pensando en emitir opciones, su viabilidad y seguridad descansan en cuatro aspectos clave: 1) la forma societaria y las restricciones estatutarias (algunas sociedades requieren reforma estatutaria para crear nuevas clases de acciones o autorizar la emisión de opciones); 2) la estructura del plan (qué derechos otorga la opción, precio de ejercicio, condiciones de vesting); 3) el impacto patrimonial y fiscal (cómo se valora la opción y qué implicaciones tributarias tienen para la compañía y el beneficiario); y 4) la protección frente a eventos corporativos (venta, fusión, cambio de control, muerte o incapacidad).

Si los estatutos permiten emitir nuevas acciones o existen acciones autorizadas pendientes, la operación es más sencilla. Si hace falta aumentar capital o crear nuevas series, tendrá que convocar una reforma estatutaria y la aprobación de socios. Por eso el primer chequeo debe ser revisar los estatutos y libros societarios.

Cómo se soluciona

1. Revisar estatutos y acuerdos de socios. Verifique si hay autorización para emitir nuevas acciones, limitaciones a transferencias y derechos de preferencia. Si los estatutos no lo permiten, deberá convocar la asamblea para reformarlos y protocolizar el acuerdo.

1. Diseñar el plan de opciones (qué puede hacer usted y cuándo necesita abogado). Determine: quiénes serán beneficiarios (empleados, directivos, consultores, advisors, inversores), tamaño del pool de opciones, precio de ejercicio, esquema de vesting (periodo y condiciones), y tratamiento en salida o desvinculación. Es recomendable que el plan contemple cláusulas claras sobre ejercicio post-empleo y que incluya un procedimiento de adjudicación documental.

1. Formalizar con acuerdos y actas. Las asignaciones de opciones deben constar en actas o contratos con firma de la empresa y del beneficiario. Si la emisión implica aumento de capital futuro o reserva de acciones, documente en la asamblea y regístrelo según la normativa societaria.

1. Asesoría fiscal y laboral. Antes de implementar, consulte un asesor fiscal para valorar cargas: la diferencia entre precio de mercado y precio de ejercicio puede ser considerada ingreso gravado para la persona que ejerce la opción; la empresa debe evaluar retenciones y la forma de contabilizar el gasto. En materia laboral, evalúe si la opción crea relación remunerativa o beneficios complementarios sujetos a SRI o al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social.

1. Registro y comunicación. Lleve un libro o registro de opciones otorgadas, ejercicios y cancelaciones. Documente cualquier transferencia de acciones resultante del ejercicio. Para inversionistas, las opciones pueden acompañarse de pactos de accionistas que regulen derechos de voto, arrastre, tag-along y cláusulas anti-dilución.

1. Mecanismos de salida y contingencias. Incluya en el plan reglas sobre venta, cambio de control, terminación por justa causa y fallecimiento. Establezca derecho de compra por la sociedad o por los socios en ciertos supuestos.

Qué puede pasar

1) Se arregla internamente: muchas empresas usan las opciones para retener talento y no implican conflictos: se documentan y se cumplen. Un paquete claro y transparente evita malentendidos.

2) Acuerdo con inversores o empleados: un plan bien redactado permite pactos de ejercicio y condiciones de salida que satisfacen a todas las partes. A veces se negocia la conversión de opciones en acciones antes de una ronda de inversión para clarificar la estructura de capital.

3) Litigio societario o reclamación laboral/tributaria: si el plan está mal diseñado o no se cumplió el debido proceso societario, pueden surgir demandas de socios por dilución indebida o reclamaciones laborales por beneficios no reconocidos. Si los empleados ejercen opciones y hay disputa sobre la validez, la disputa puede llegar a la vía judicial. En procedimientos, las costas pueden recaer quien haya litigado de forma improcedente.

Y si gana, ¿cobro? En estos asuntos no se trata de cobrar, sino de obtener acciones válidas. Una sentencia favorable contra la sociedad puede ordenar el reconocimiento de derechos accionarios, pero ejecutar ese derecho depende de la situación patrimonial y del cumplimiento de la sentencia.

Errores que arruinan el caso

• Emitir opciones sin autorización estatutaria ni acta de asamblea.
• No documentar el vesting ni condiciones de ejercicio: abre puertas a disputas.
• Ignorar las consecuencias fiscales para beneficiarios: puede generar obligaciones sorpresa.
• No prever eventos de cambio de control o salida: causa disputas en rondas de inversión.
• Usar lenguaje vago en contratos y promesas verbales a empleados: esas promesas son difíciles de probar y de ejecutar.