Me piden documentación en due diligence y hay riesgos

¿Tienes razón?

Que una due diligence le genere inquietud es razonable: es el momento en que un inversor inspecciona todos los rincones jurídicos y operativos de su startup. Tres grupos de riesgos determinan si la situación es problemática: obligaciones laborales no regularizadas (trabajadores sin contratos, pagos pendientes, liquidaciones mal tramitadas), propiedad intelectual mal documentada (software sin cesión, marcas sin registro, acuerdos de confidencialidad débiles) y contingencias contractuales o fiscales (contratos con cláusulas de exclusividad, de cesión futura, préstamos no registrados). Además, la estructura societaria y la claridad de la cap table suelen ser foco de problemas.

La due diligence puede revelar problemas que reduzcan la valoración o que condicionen la inversión a remediaciones. No es sinónimo de castigo inmediato: a menudo el inversor propone un esquema de mitigación o un descuento temporal para cubrir riesgos detectados. Pero algunos riesgos —como personal clave sin contratos o propiedad intelectual sin cesión— pueden ser barreras para la inversión si no se corrigen.

Cómo se soluciona

1. Haga un inventario y priorice. Clasifique la documentación que le piden: societaria, laboral, fiscal, propiedad intelectual, contractual y financiera. Identifique los riesgos críticos que puedan afectar la continuidad o la titularidad de activos.

1. Exija acuerdos de confidencialidad claros. Antes de entregar información sensible (código fuente, listados de clientes, emails internos), solicite firma de un NDA con cláusulas que limiten uso, prohiban divulgación y establezcan devolución o destrucción de copias. Asegúrese de que el NDA esté firmado por la entidad inversora, no por personas individuales.

1. Repare lo esencial. Para riesgos laborales, documente contratos y regularice lo imprescindible. Para IP, firme cesiones de derechos con colaboradores externos y registre marcas y software si es posible. Para contratos críticos, obtenga clarificaciones o consentimientos de contrapartes si es necesario.

1. Prepare explicaciones y planes de mitigación. Acompañe la entrega de documentos con notas que expliquen circunstancias, cronologías y medidas ya adoptadas. Proponga plazos y compromisos para corregir irregularidades.

1. Limite el alcance de la entrega. Entregue primero información de menor riesgo y, a medida que la negociación avance, facilite documentación más sensible contra contraprestaciones (cierre de inversión, etapas). Use datarooms con control de accesos y marcas de agua.

1. Negocie salvaguardas en el acuerdo de inversión. En el acuerdo definitivo, incluya indemnizaciones, representaciones y garantías limitadas en tiempo y cantidad razonable, así como mecanismos de escrow para cubrir contingencias. Esto reparte el riesgo entre partes.

Qué hace usted y qué hace un abogado

Usted puede reunir documentos básicos, preparar un NDA y ofrecer explicaciones. Un abogado especializado debe revisar representaciones y garantías, diseñar cláusulas de indemnización equilibradas, supervisar la regularización de contratos y preparar el escrow. También es crucial para traducir riesgos técnicos a cláusulas contractuales que protejan a la compañía.

Qué puede pasar

1) La inversión sigue y los riesgos se corrigen antes del cierre o quedan cubiertos por garantías. Esto es lo más habitual: el inversor ajusta condiciones y se avanza.

2) Se acuerda una mitigación formal: descuentos en valoración, escrow o ajustes posteriores. Ventaja: se obtiene inversión y protección. Riesgo: menor valoración o fondos retenidos temporalmente.

3) La inversión se aborta. Si los riesgos son estructurales y no se pueden remediar en condiciones aceptables, el inversor puede retirar la propuesta. Eso obliga a buscar otras fuentes de financiamiento.

Y si gana una demanda por incumplimiento de representación? Las representaciones falsas pueden dar lugar a reclamaciones y exigencias de indemnización. Por eso es esencial no exagerar ni omitir datos relevantes en la due diligence.

Errores que arruinan la due diligence

• Entregar todo sin NDA o sin controles de acceso.
• Minimizar o no declarar riesgos laborales o de IP; la omisión se vuelve un problema mayor.
• No tener respuestas preparadas para preguntas recurrentes: cronología de propiedad, contratos con fundadores, acuerdos con proveedores clave.
• No usar dataroom y dejar rastros incontrolados de quién accede a qué.
• Aceptar indemnizaciones ilimitadas o representaciones absolutas sin límites razonables.