La otra parte no puede hacer lo que quiera con su inversión: antes de comprar una startup tecnológica debe comprobarse una serie de riesgos legales que determinan si el precio y las condiciones son sensatas. Lo que importa es la propiedad del software y los datos, las obligaciones contractuales y los pasivos ocultos. Primer paso: pedir y organizar toda la documentación técnica y contractual para que un abogado especializado la evalúe.
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Cuando piensa en comprar una startup tecnológica, su preocupación principal es si compra lo que cree que compra. Tres o cuatro aspectos determinan si su posición es sólida:
Su due diligence legal debe responder quién es titular de cada activo clave, qué obligaciones siguen vigentes, qué riesgos legales existen y qué garantías recibe usted en el contrato de compraventa.
1) Reúna la documentación básica. Pida: estatutos y actas societarias; contratos de trabajo y de prestación de servicios; acuerdos de confidencialidad y licencias; contratos con clientes y proveedores; documentación fiscal y contable básica; listado de inversores y pactos entre ellos; registros de propiedad industrial (si los hay); y exportaciones de bases de datos y repositorios de código. Exporte conversaciones relevantes de mensajería y registros de control de versiones del código (commits) con autoría identificable.
2) Transparencia técnica verificable. Organice acceso a repositorios de código en modo lectura y a entornos de despliegue. Pida un inventario de dependencias de terceros (librerías open source) y las licencias asociadas. Anote si hay código heredado por terceros o contractors sin contrato de cesión de derechos.
3) Revisión contractual. Haga que un abogado lea las licencias de software que la startup utiliza y concede; busque cláusulas de no competencia, exclusividad o límites territoriales; identifique contratos con cláusulas que se activan con un cambio de control.
4) Datos personales y cumplimiento. Solicite políticas de privacidad, registros de actividades de tratamiento si los hay, medidas de seguridad documentadas, y cualquier notificación o reclamación recibida relacionada con datos. Verifique si la recolección de datos tiene consentimiento válido para los usos actuales.
5) Laboral y fiscal. Pida contratos de trabajo, acuerdos de stock-options, liquidaciones y comprobantes de pago de obligaciones fiscales y de seguridad social. Identifique litigios laborales abiertos o potenciales.
6) Informe y garantías. El abogado le entregará un informe de riesgos con recomendaciones y cláusulas de protección para el contrato de compraventa: representaciones y garantías, mecanismos de indemnización y retenes en la compraventa para cubrir contingencias.
7) Cierre y mitigación. Acorde medidas correctivas pre-cierre si hay riesgos críticos (por ejemplo, regularización de titularidades o firmar cesiones); si no son posibles, incorpore cláusulas de precio contingente o mecanismos de retención.
Qué puede hacer usted solo: reunir la documentación solicitada, pedir acceso de solo lectura a repositorios, exportar chats y mensajes relevantes y compilar listados de clientes y proveedores. Qué debe hacer un profesional: validar titularidades, revisar contratos complejos, cuantificar pasivos potenciales y redactar las garantías y cláusulas de indemnización.
1) Se arregla con una carta o ajuste del precio. Con frecuencia la due diligence revela detalles que se corrigen mediante cesiones formales, rectificaciones administrativas o ajustes en el precio. Un pequeño problema técnico puede resolverse con una cesión simple y una garantía.
2) Acuerdo negociado. Muchas operaciones se cierran incluyendo representaciones y garantías, un retenido sobre parte del precio para cubrir contingencias o cláusulas de indemnización hasta un límite acordado. Un acuerdo así reduce riesgo y permite la operación si ambas partes aceptan compartir el riesgo.
3) Si no hay acuerdo, el comprador desiste o inicia acciones. Si el comprador firma sin mitigar riesgos, puede reclamar después pero tendrá que probar el incumplimiento de las garantías concedidas y enfrentará la realidad de ejecutar una indemnización frente a una pequeña sociedad con pocos activos. Si su demanda prospera, la ejecución puede ser compleja: una sentencia es eficaz sobre el patrimonio del deudor; si este carece de bienes, la recuperación será limitada.
Y si gana, ¿cobra? Cobrar depende de la solvencia de la parte condenada y de la existencia de activos o pólizas que respondan. Por eso muchas operaciones usan retenes o garantías reales para asegurar la efectividad de una posible reclamación.
La primera revisión básica la puede hacer usted reuniendo documentación y pidiendo acceso a repositorios. Pero conviene contratar a un abogado especializado si hay dudas sobre titularidad de software, pasivos fiscales, obligaciones laborales o cuando la otra parte ofrece pagar menos a cambio de representar sobre estos asuntos. Si la contraparte ya propuso cláusulas de indemnización o retenes, es el momento en que un abogado se paga solo. Si no puede costearlo, verifique si califica para asistencia jurídica gratuita en la Defensoría Pública.
Otros problemas frecuentes en abogados de derecho tecnológico
No es recomendable. Verificar el código fuente permite confirmar autorías, dependencias de terceros y licencias que puedan imponer obligaciones. Si no puede acceder al código, pida al menos un informe técnico firmado por un tercero independiente.
Los acuerdos verbales son débiles. Para asegurar la titularidad es necesaria una cesión de derechos o contratos escritos que acrediten la transferencia de desarrollos y propiedad intelectual.
Algunas licencias abiertas imponen obligaciones que pueden afectar la comercialización o obligar a liberar código. Identificar dependencias y su licencia es parte esencial de la due diligence.
Es una declaración del vendedor sobre el estado de la empresa (titularidad de activos, situación de contratos, cumplimiento legal). Si resulta falsa, el comprador puede pedir indemnización según lo pactado.
Sí. Cualquier reclamación relacionada con protección de datos o sanciones regulatorias debe constar en la documentación de due diligence porque puede suponer pasivos significativos.
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