Compra o venta de empresa: due diligence y problemas postventa

¿Tienes razón?

Puede comprar o vender una empresa en Ecuador, pero su exposición al riesgo depende de cuatro factores clave:

1. Acceso a la información previa (due diligence): un comprador que obtiene estados financieros auditados, contratos clave, pasivos laborales, contingencias fiscales y títulos de propiedad conoce mejor los riesgos. Si la información está incompleta o falseada, su riesgo sube.
2. Las garantías contractuales: representaciones, indemnizaciones y mecanismos de ajuste de precio protegen al comprador frente a pasivos ocultos. Para el vendedor, limitar la responsabilidad mediante cap y exclusiones es esencial.
3. La prelación de acreedores y gravámenes: cargas sobre activos (hipotecas, prendas, embargos) afectan lo que realmente se compra. Si un activo clave tiene gravámenes, su valor operativo puede ser distinto.
4. Cláusulas laborales y regulatorias: en Ecuador hay trámites específicos para ceder contratos de trabajo o para transferencias que afecten licencias; los pasivos laborales pueden ser transferidos en la práctica si no se pacta lo contrario.

Sin un due diligence razonable y sin garantías, el comprador asume un riesgo real. El vendedor que oculta información puede enfrentarse a indemnizaciones postventa o a reclamaciones judiciales.

Cómo se soluciona

1. Preparación del dossier (lo que usted puede hacer antes de contratar a un equipo): pida, o en su caso reúna, los actos constitutivos de la sociedad, últimos estados financieros, declaraciones de impuestos, contratos con clientes y proveedores importantes, registros de propiedad y gravámenes, nóminas y juicios laborales en curso. Exporte y guarde comunicaciones clave.

1. Due diligence legal y contable (labor del profesional): un abogado mercantil y un contador efectuarán revisiones de: cumplimiento tributario, contingencias laborales, contratos de arrendamiento y compraventa, permisos y licencias, propiedad intelectual, litigios pendientes y escritura de constitución y reformas societarias. El informe debe clasificar riesgos por su materialidad y proponer cláusulas contractuales para mitigarlos.

1. Negociación de contrato y garantías (usted junto a su abogado): base el acuerdo en las conclusiones del due diligence. Incluya representaciones y garantías, indemnizaciones por pasivos ocultos, mecanismos de retención de precio (escrow), y si procede, la conversión de parte de la compra en capital. Aclare quién asume pasivos laborales anteriores a la compra y si existe transferencia de personal.

1. Revisión de títulos y registro de garantías (acción técnica necesaria): cualquier traspaso de bienes sujetos a inscripción—vehículos, inmuebles, marcas—debe inscribirse en los registros correspondientes. Asegúrese de cancelar o subrogar gravámenes cuando corresponda.

1. Cierre y postclosing (gestión práctica): documente el cierre con actas, protocolice los aumentos de capital si hay ampliación de socios y haga inventario de activos entregados. Establezca un canal de comunicación para reclamar indemnizaciones si aparece un pasivo oculto.

Qué puede pasar

1) Se arregla con una carta o ajuste de precio. Muchos problemas postventa se solucionan pactando un ajuste de precio o un abono desde el vendedor —esto evita litigios costosos y mantiene la marcha del negocio.

2) Acuerdo o conciliación. Si el comprador descubre pasivos ocultos importantes, las partes pueden negociar una indemnización o un plan de compensación. A veces se recurre a conciliación con la intervención de un tercero para limitar costes y evitar publicidad.

3) Juicio por vicios ocultos o incumplimiento de garantías. Si no hay acuerdo, el comprador puede reclamar judicialmente por incumplimiento de las representaciones y garantías. En juicio se dirá si hubo dolo o mera inexactitud y se cuantificará la indemnización. Si el comprador pierde, tendrá que asumir las costas y seguir con el negocio con el pasivo.

Y si gana, ¿cobra? Ganar una sentencia contra una empresa insolvente o contra un vendedor sin bienes líquidos no garantiza el cobro. Por eso son habituales mecanismos como escrow, garantías personales de los vendedores o cláusulas de retención hasta cierto momento.

Errores que arruinan el caso

• No pedir estados financieros con soporte documental ni verificar conciliaciones bancarias.
• Firmar representaciones y garantías genéricas sin definir su alcance temporal y cuantitativo.
• No inscribir o no revisar gravámenes sobre activos clave antes del cierre.
• Confiar en promesas verbales sobre clientes o contratos clave.
• No prever mecanismos de retención de precio ni escrow cuando hay riesgos detectados.