Auditoría legal previa a inversión: qué revisa

¿Tienes razón?

Para saber si su preocupación ante una operación de inversión está justificada hay tres factores que determinan si la auditoría legal va a detectar problemas significativos:

1. La naturaleza del cierre (compra de acciones, compra de activos, entrada de capital)

• Si compra acciones, hereda pasivos ocultos de la sociedad. Si compra activos, limita su exposición a pasivos.

1. La calidad y disponibilidad de la documentación

• Empresas que no llevan libros al día, no registran actas de junta, o no tienen contratos escritos suelen ocultar riesgos reales.

1. La actividad regulada o los contratos con el Estado

• Si la empresa opera en sectores regulados o tiene contratos públicos, el riesgo regulatorio y de nulidad o sanciones es alto.

Si en esos tres puntos hay señales de alarma (contratos verbales, libros incompletos, litigios laborales o fiscales abiertos), su posición como inversionista es vulnerable. Si la documentación está en orden y las obligaciones principales están identificadas y provisionadas, su riesgo disminuye.

Cómo se soluciona

1. Defina el alcance y entregue la lista de documentos requeridos

• Determine si la due diligence cubre solo aspectos societarios o incluye laborales, fiscales, ambientales, tecnológicos y compliance. Solicite una lista concreta: estatutos, libros societarios, actas de juntas, contratos principales, balances, conciliaciones bancarias, escrituras de bienes, registros de propiedad intelectual, permisos y licencias.

1. Reúna documentación y ordene evidencia primaria

• Exporte conversaciones relevantes (correos, WhatsApp empresarial), copie contratos firmados, escanee títulos de propiedad y certificados del Servicio de Rentas Internas (SRI) o registros públicos. No confíe en copias sin sello ni en archivos en el teléfono del vendedor; pida documentos oficiales.

1. Realice auditoría societaria

• Verifique constitución, modificaciones estatutarias, poderes, destinatarios de participaciones, restricciones estatutarias para transferencias y cumplimiento de requisitos formales. Compruebe la existencia de préstamos entre partes relacionadas y la correcta aplicación de utilidades y reservas.

1. Revisión contractual y comercial

• Identifique contratos clave (clientes, proveedores, arrendamientos, franquicias, licencias). Busque cláusulas de cambio de control, cláusulas penales, obligaciones de indemnización y garantías. Revise qué contratos se terminan en caso de transferencia de control.

1. Revisión laboral y seguridad social

• Examine planillas, liquidaciones, demandas laborales vigentes, y obligaciones con el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social (IESS). Las obligaciones laborales y contingencias por contratos irregulares son de alto impacto.

1. Revisión fiscal y contable

• Confirme declaraciones presentadas ante SRI, existencia de deudas tributarias, retenciones no efectuadas y provisiones contables. Analice conciliaciones bancarias para detectar operaciones intercompañía extrañas.

1. Due diligence de propiedad intelectual y tecnología

• Verifique titularidad de marcas, patentes, dominios web y licencias de software. Compruebe contratos de desarrollo y cláusulas de cesión.

1. Revisión regulatoria y ambiental

• Para sectores regulados revise permisos, autorizaciones, sanciones y cumplimiento ambiental. Confirme que las autorizaciones esenciales estén vigentes.

1. Informe de riesgos y recomendaciones

• Prepare un informe que clasifique riesgos por materialidad y probabilidad. Proponga medidas: indemnizaciones, retenciones de precio en fideicomiso, garantías o cláusulas de ajuste en el contrato de inversión.

1. Negociación de remedios contractuales

• Negocie representaciones y garantías, indemnizaciones por pasivos ocultos y mecanismos de escrow o retenciones. Aclare quién asume el costo de litigios que surjan por hechos anteriores a la inversión.

Separación de tareas: usted puede recopilar documentos y responder preguntas básicas; un abogado especialista en derecho societario y un auditor contable deben encargarse del análisis técnico y del informe final.

Qué puede pasar

1. Se arregla con negociaciones y garantías

• Lo más frecuente es que las partes negocien ajustes en el precio, retenciones en fideicomiso o garantías. Un acuerdo razonable puede impedir litigios largos y costosos.

1. Acuerdo o remediación con condiciones

• Si se detectan pasivos, el vendedor puede aceptar asumirlos parcial o totalmente, o aceptar descontar del precio. A veces se acuerda una indemnización con tope y plazo determinado.

1. Litigio o rescisión de la operación

• Si el problema es grave y las partes no llegan a un remedio, el inversionista puede intentar resolver o anular la operación, o demandar por indemnización. Un proceso judicial implica coste y riesgo: si pierde, podría quedarse con la inversión y sin compensación; si gana, cobrar depende de la solvencia del demandado.

Y si gana, ¿cobro? Una sentencia a su favor es eficaz solo si la contraparte tiene activos ejecutables. Verifique la salud patrimonial de la empresa y de sus principales socios antes de confiar en una sentencia como vía de recuperación.

Errores que arruinan el caso

• Aceptar solo documentos entregados verbalmente o fotos sin verificar su autenticidad.
• No revisar cláusulas de cambio de control que permitan a terceros rescindir contratos.
• Limitar la due diligence a lo societario cuando hay riesgos laborales o ambientales relevantes.
• Firmar representaciones generales sin límites temporales o sin mecanismos de retención del precio.
• No confirmar la titularidad de activos intangibles (marcas, software) antes de cerrar la operación.