La depositaria no recupera activos tras un fraude

¿Tienes razón?

Tu razón depende de lo que demuestre la investigación del incidente y de las obligaciones contractuales de la depositaria. La depositaria es el custodio de los activos del fondo y tiene deberes de diligencia, control de flujos y reconciliación. Si el fraude ocurrió por negligencia en los controles (por ejemplo, pagos a cuentas no autorizadas, falta de verificación de instrucciones o errores de custodia), la depositaria puede ser responsable. Si, por el contrario, el fraude fue sofisticado y la depositaria adoptó medidas razonables de control y reportó oportunamente, puede ser difícil atribuirle responsabilidad.

Tres factores determinan la viabilidad de tu reclamo: la naturaleza del fraude (interno, externo, sofisticado), la cadena de custodia de los activos y la diligencia desplegada por la depositaria según el contrato y las prácticas de mercado. Revisa el contrato del fondo: suele exhibir las obligaciones de la depositaria y los límites de responsabilidad. Si la depositaria limitó su responsabilidad por cláusulas contractuales abusivas, eso no siempre es válido frente a la supervisión de la CMF si hubo falta de diligencia.

También hay que diferenciar entre pérdida de activos del fondo y pérdida patrimonial personal si el fraude impactó directamente a partícipes. En todo caso, prueba documental y la rapidez en elevar el reclamo son clave.

Cómo se soluciona

1. Obtén la información oficial. Solicita por escrito a la gestora y a la depositaria un informe detallado del incidente: fechas, activos afectados, causa del fraude, medidas tomadas para recuperar activos y copia de las comunicaciones con autoridades. Conserva acuse de recibo.

1. Revisa el contrato y el folleto del fondo. Localiza las obligaciones y límites de responsabilidad de la depositaria, y comprueba si existen cláusulas que condicionen la restitución en caso de eventos extraordinarios.

1. Denuncia ante la CMF y, si procede, ante la fiscalía. La CMF es la autoridad que supervisa depositarias y gestoras y puede iniciar procedimientos administrativos. Si hay indicios de delito (apropiación, estafa), la denuncia penal es necesaria.

1. Solicita medidas cautelares. Si existe riesgo de vaciamiento del patrimonio o disposición indebida de activos, un abogado puede solicitar medidas cautelares para preservar bienes y facilitar futuras ejecuciones.

1. Valora la acción de responsabilidad civil. Si la depositaria incumplió su deber de custodia y eso causó pérdida, puedes demandar por reparación patrimonial. Para esto, la valoración pericial y la traza de la cadena de custodia son fundamentales.

Qué puedes hacer sin abogado: pedir información, presentar reclamos a la CMF y denunciar hechos delictivos. Necesitarás abogado para solicitar medidas cautelares, coordinar acciones colectivas y preparar la demanda con peritajes.

Qué puede pasar

1) Recuperación parcial o total tras acciones de la depositaria: en muchos casos, controles y gestiones con contrapartes permiten recuperar parte de los activos. La gestora o la depositaria pueden asumir la restitución para preservar la confianza del partícipe.

2) Acuerdo o fondo de garantía: la depositaria puede proponer un acuerdo o la entidad responsable puede constituir mecanismos de compensación. A veces la solución pasa por un ajuste contable y un plan de restitución, aceptable para muchos partícipes si es transparente.

3) Litigio y sanción administrativa: la CMF puede sancionar a la depositaria por incumplimiento de deberes y ordenar medidas reparadoras. En paralelo, demandas civiles o penales pueden perseguir la responsabilidad y reparación. El resultado de un litigio puede dar derecho a indemnización, pero la ejecución depende de los bienes disponibles del responsable.

Y si ganas, ¿cobras? Una sentencia o resolución administrativa a favor se traduce en un derecho de crédito; la recuperación efectiva exige que existan bienes para asegurar la ejecución. Por eso, pedir medidas cautelares temprano es estratégico.

Errores que arruinan el caso

• No conservar la correspondencia oficial y los informes técnicos.

• No denunciar penalmente cuando hay indicios de delito: la vía civil sola puede ser insuficiente para trazar la responsabilidad.

• Suponer que la CMF lo recuperará todo de oficio: la autoridad puede sancionar, pero la restitución a partícipes requiere medidas específicas.

• No pedir medidas cautelares a tiempo: dejar que activos se dispersen o se transfieran complica la ejecución.

• No coordinar con otros partícipes afectados: la acción colectiva facilita peritajes costosos y aumenta presión sobre la depositaria.