Contratista EPC incumplió: retraso o defectos en la obra

¿Tienes razón?

El análisis se apoya en cuatro elementos: el contrato EPC y sus anexos, el registro de avance de obra, las garantías aportadas y las actas o informes de recepción y pruebas. Si el contrato establece especificaciones técnicas y plazos y la obra no cumple dichas especificaciones o no está lista, hay incumplimiento. Sin embargo, hay matices: puede haber causas justificadas en el contrato (por ejemplo, variaciones aprobadas, eventos de fuerza mayor o cambios de alcance) que exoneren o modifiquen responsabilidades.

Otro factor esencial es la existencia de procedimientos de escrutinio técnico y recepción. Muchos EPC contienen protocolos de pruebas, puesta en marcha y recepción provisional y definitiva: si no activaste alguno de esos procedimientos, puede complicarse probar que el defecto existía desde antes. Además, las garantías (garantía de buen funcionamiento, garantías de avance, retenciones) determinan la capacidad inmediata de remedio.

Por último, la solvencia y el seguro del contratista importan: reclamar a un contratista sin patrimonio o sin coberturas reduce las opciones reales. Por eso conviene combinar la acción contractual con la evaluación de seguros y la posible aplicación de retenciones.

Cómo se soluciona

1. Documenta el estado de la obra. Toma fotografías y videos con metadatos, genera actas firmadas por supervisión técnica y guarda informes de pruebas, registros SCADA y cualquier evidencia de desviaciones técnicas. Exporta comunicaciones por escrito con fechas.

1. Revisa el contrato y activa los protocolos. Identifica cláusulas de notificación de defectos, procedimientos de remediación, hitos de pago, retenciones, garantías de buen funcionamiento y pruebas de aceptación. Sigue estrictamente las exigencias de notificación: algunos remedios dependen de haber hecho la comunicación en el formato exigido.

1. Emite una reclamación formal. Envía al contratista una carta detallada que describa el incumplimiento, indique la obligación incumplida, solicite reparación y ponga un plazo razonable para subsanar. Conserva prueba de envío y de recepción.

1. Ejecuta garantías y retenciones cuando proceda. Si el contratista no responde o no corrige, valora ejecutar garantías de cumplimiento o aplicar retenciones conforme al contrato. Esto sirve tanto para obtener fondos como para presionar la corrección.

1. Contrata peritajes técnicos. Un informe pericial independiente que describa la falla, su origen y el costo de reparación es clave para sostener una demanda o una negociación y para calcular la indemnización.

1. Negocia un plan de reparación o indemnización. En obras complejas, lo práctico suele ser negociar un plan de acción de rectificación con plazos y garantías adicionales. Si hay riesgos de seguridad o de operación, prioriza las medidas de mitigación.

1. Si no hay acuerdo, litiga o arbitra. Muchos contratos EPC tienen cláusula de arbitraje; si es así, prepara la carpeta probatoria. En juicio o arbitraje busca condena por incumplimiento, reparación de defectos y condena en costas si procede.

Tareas propias y del abogado

• Tú: recopilar evidencia fotográfica, comunicar por escrito las faltas, coordinar supervisión técnica y guardar registros de pago y certificaciones.
• Abogado: revisar el contrato EPC, preparar la reclamación formal, evaluar la ejecutabilidad de garantías, gestionar peritos, negociar el acuerdo y representar en arbitraje o tribunales.

Qué puede pasar

1. Solución mediante carta o plan de reparación. Frecuentemente, la sola notificación formal sumada a la amenaza de ejecución de garantías provoca que el contratista presente un plan de corrección y ejecute reparaciones. Esta solución suele ser la más rápida y menos costosa.

1. Acuerdo o conciliación técnica y económica. Puede pactarse que el contratista repare a su cargo, que se conceda una ampliación de plazo con penalizaciones reducidas o que se compense económicamente. Un acuerdo puede incluir garantías adicionales para asegurar la correcta ejecución.

1. Arbitraje o juicio. Si no hay acuerdo, el conflicto llega a resolución mediante tribunal o tribunal arbitral. El resultado puede ser condena a reparar, a pagar indemnización y costas. Si el contratista es insolvente, la sentencia puede ser difícil de ejecutar.

Y si ganas, ¿cobras? La efectividad depende de las garantías y del patrimonio del contratista. Las retenciones y las pólizas de seguro facilitan la recuperación; si no existen, la recuperación puede quedar limitada.

Errores que arruinan el caso

• No documentar los defectos en el momento: fotos sin fecha o sin acta pierden valor.
• No seguir los procedimientos contractuales de notificación, lo que puede invalidar remedios.
• Aceptar soluciones verbales sin que queden por escrito y con garantías.
• Ejecutar obras correctivas sin autorización técnica que preserve el derecho a reclamo.
• No revisar la cobertura de seguros antes de iniciar la reclamación.