Arbitraje en Fusiones y Adquisiciones

¿Tienes razón?

Si la disputa surge de una operación de fusión o adquisición, lo que determina la procedencia del arbitraje es: la cláusula compromisoria en el SPA u otro contrato; la naturaleza del reclamo (ajuste de precio, indemnización por incumplimiento de representaciones y garantías, incumplimiento de covenants); y la necesidad de medidas precautorias sobre activos o registros societarios que usualmente se tramitan en sede judicial. Las transacciones de M&A suelen tener cláusulas muy detalladas que fijan el mecanismo de resolución de conflictos, incluyen procedimientos escalonados y limitaciones temporales para presentar reclamaciones.

Además, los contratos de M&A contienen mecanismos específicos: retenciones de precio en escrows, pólizas de seguro por indemnización (R&W insurance), plafones y deducibles. Estos elementos influyen en la estrategia: a veces conviene dirigir la reclamación contra el escrow o activar la póliza antes de iniciar arbitraje contra el vendedor.

Otro punto es la complejidad probatoria: due diligence, estados financieros y la interpretación de representaciones contables suelen requerir peritos contables y financieros. La evaluación previa de la solvencia del vendedor y la estructura del aseguramiento post‑cierre es clave para estimar el resultado práctico del reclamo.

Cómo se soluciona

1. Reuní todo el paquete de cierre: contrato de compraventa (SPA), anexos, schedules, actas de cierre, comunicaciones previas, cálculos de ajuste de precio y pruebas de retenciones en escrow. Asegurate de tener versiones fechadas y firmadas.

1. Activá mecanismos contractuales previos: muchos SPAs obligan a iniciar negociaciones o referir el conflicto a expertos independientes antes del arbitraje. Seguí esos pasos y guardá constancia fehaciente de las gestiones.

1. Evaluá pólizas y escrows: verificá si existe seguro de representaciones y garantías o fondos en escrow que cubran tu reclamo. En algunos casos, reclamar al seguro o al escrow es más efectivo que litigar directamente contra el vendedor.

1. Consultá peritos y prepará la cuantificación: en disputas post‑cierre la contabilidad y la auditoría son esenciales. Tenés que poder presentar un cálculo solvente del daño, con peritajes que expliquen diferencias contables y ajusten flujos.

1. Iniciá el arbitraje según el mecanismo pactado: presentá memorial, ofrecé prueba y proponé árbitros con experiencia en M&A y finanzas. Considerá solicitar medidas provisionales si precisás asegurar activos o preservar documentos.

Qué podés hacer sin abogado: recopilar documentación y pedir información al escrow o al asegurador. Cuándo contratar: si hay cláusula arbitral, peritajes complejos, riesgo de ejecución de dinero retenido o cuando la otra parte tiene equipo legal.

Qué puede pasar

1) Arreglo extrajudicial o pago desde el escrow/seguro: muchas controversias se resuelven con una liquidación por parte del seguro o del escrow. Esto suele ser lo más práctico y reduce el conflicto.

2) Acuerdo durante el proceso arbitral: con peritajes en mano, las partes pueden negociar un ajuste o pago. Un acuerdo garantiza certeza y evita la exposición de información sensible.

3) Laudo arbitral: si el tribunal falla, el laudo podrá ordenar pagos y costas. La ejecución depende de la disponibilidad de fondos y de la estructura societaria del vendedor. Si perdés, podés quedar obligado al pago de las costas del procedimiento.

Y si ganás, ¿cobrás? Un laudo te da un título para ejecutar, pero cobrar dependerá de la existencia de activos y de las protecciones contractuales (esquemas de escrow, limitaciones a la responsabilidad, seguros). Evaluá la relación costo/beneficio antes de litigar.

Errores que arruinan el caso

• No conservar evidencias de la due diligence y comunicaciones de cierre.
• No reclamar primero a seguros o escrow cuando están disponibles.
• Elegir árbitros sin experiencia en finanzas o M&A: la falta de conocimiento técnico puede dañar la valoración de complejos cálculos económicos.
• Firmar acuerdos de salida sin garantías de pago o avales claros.